發(fā)布時間：2023-05-26 15:50:12
序言：寫作是分享個人見解和探索未知領(lǐng)域的橋梁，我們?yōu)槟x了8篇的熵值法論文樣本，期待這些樣本能夠為您提供豐富的參考和啟發(fā)，請盡情閱讀。
不同劃分標(biāo)準(zhǔn)之間存在交叉，如可控因素既包括有形因素，也包括無形因素。實際上，海上執(zhí)法的本質(zhì)在于通過強制手段協(xié)調(diào)人類海洋活動之間以及人類海洋活動與自然環(huán)境之間的矛盾與沖突。據(jù)此，按照人類社會與自然關(guān)系角度劃分影響因素，能較好地反映影響海上執(zhí)法的不同方面;同時，鑒于海上執(zhí)法以國家為單位開展，該劃分方法也能夠更好地保持國家之間的可比性。進一步來看，從人類社會與自然關(guān)系角度，可以將影響一國海上執(zhí)法活動開展的各種因素劃分為經(jīng)濟社會因素與自然環(huán)境因素，其中經(jīng)濟社會因素是指對海上執(zhí)法活動開展擁有影響的社會物質(zhì)和精神條件，涉及一國的整個社會經(jīng)濟文化體系，包括政治制度、經(jīng)濟特性、文化特性和科技特性等因素;自然環(huán)境因素是指能夠影響到海上執(zhí)法開展的天然形成的客觀物質(zhì)條件，包括自然地理、自然資源等因素。上述的經(jīng)濟社會因素，主要反映國家海上執(zhí)法活動所涉及的人文環(huán)境，范圍廣、內(nèi)涵復(fù)雜，并且國家之間的差異難以衡量，如美國與英國的政治制度和文化特性的差異;同時，一些經(jīng)濟社會因素本身的界定就較為模糊，如一國科技水平的高低常用定性方法來衡量，主觀性較強。相比之下，自然因素作為影響海上執(zhí)法的重要方面，可以用來刻畫海上執(zhí)法活動的自然環(huán)境，具有客觀實在性，容易進行量化分析與比較。鑒于此，本文重點針對自然環(huán)境因素進行探討(見表2)。由上表可知，影響國家海上執(zhí)法活動開展的自然環(huán)境因素包括自然地理和自然資源兩大因素，前者主要包括國家空間區(qū)位和所處海域水文氣象等，后者主要包括海岸線、海島、管轄海域、海洋資源等。其中，空間區(qū)位是指一國在地球表面所處的具置及與其他國家的空間相對位置關(guān)系，并不涉及國家間的政治經(jīng)濟聯(lián)系。鑒于自然因素具有地域差別性，并且大都非人力所能控制，故此一國在開展海上執(zhí)法活動時，必須充分考慮相關(guān)自然因素的影響，因地制宜，才能達到海上執(zhí)法的目標(biāo)效果。
二、海上執(zhí)法的自然因素影響解析
如前所述，海上執(zhí)法開展于特定的自然環(huán)境之下，受到多種自然因素的影響，并且不同自然因素對于海上執(zhí)法的具體影響程度不同，因此有必要分別針對各種因素進行細化分析，并探究其對海上執(zhí)法的影響。
2.1自然地理因素自然地理因素是指地理位置以及與此相關(guān)的各種自然條件，影響海上執(zhí)法開展的自然地理因素主要包括空間區(qū)位、水文氣象等。(1)空間區(qū)位空間區(qū)位是指一國在地球所處的具置以及同其他國家間的空間關(guān)系，可用其所跨經(jīng)緯度范圍、瀕臨海域、接壤國家等進行精確刻畫。第一，不同經(jīng)緯度范圍對應(yīng)不同的氣候類型，如印度尼西亞位于東經(jīng)96°～140°、南緯12°～7°之間，主要氣候類型是熱帶雨林氣候;俄羅斯位于北緯40°～80°之間，主要氣候類型是亞寒帶針葉林氣候與極地氣候。經(jīng)緯度不僅直接影響海上執(zhí)法的開展，還通過影響其他涉海活動間接地影響海上執(zhí)法。如俄羅斯氣候寒冷，冬季漫長，不利于開展海上執(zhí)法;但同時惡劣的氣候條件也降低了海上走私、偷渡等犯罪的發(fā)案率，降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第二，瀕臨海域類型可劃分為瀕臨邊緣海與瀕臨大洋兩種。國家間的海洋權(quán)益糾紛主要集中于邊緣海，如我國與日本在東海、與東南亞相關(guān)國家在南海的劃界糾紛，澳大利亞與東帝汶關(guān)于帝汶海海域劃界糾紛等。相比之下，一側(cè)鄰近大洋的國家較少出現(xiàn)海洋權(quán)益糾紛，如日本的東向太平洋一側(cè)。因此，瀕臨邊緣海的國家，其海上執(zhí)法的復(fù)雜性較高。第三，海向接壤國家是指與一國管轄海域邊界相連的國家。由于海洋的流動性和開放性，海向接壤國家間易產(chǎn)生海洋權(quán)益糾紛，尤其是海域劃界。全球大致存在376～400條潛在海域邊界，已經(jīng)確權(quán)的僅占1/3。①以南海為例，我國南海諸島周邊主要國家有越南、菲律賓、馬來西亞、文萊、印度尼西亞等，各國在南海海域權(quán)益糾葛復(fù)雜，在進行海上執(zhí)法時，相關(guān)事件極易升級為國際外交事件，甚至帶來區(qū)域和全球海洋格局的變化，需要格外審慎。因此，海向接壤國家數(shù)量多的國家，其海上執(zhí)法國際性和復(fù)雜性較高。總的來說，空間區(qū)位對海上執(zhí)法的影響主要體現(xiàn)在兩方面。一方面，空間區(qū)位決定一國管轄海域的氣候類型，氣候溫和的海域涉海活動比較容易，海上違法活動的發(fā)案率較高，海上執(zhí)法任務(wù)較為繁重，要求海上執(zhí)法隊伍具備較大的規(guī)模;氣候惡劣的海域違法活動相對較少，但海上執(zhí)法活動的難度較大，對海上執(zhí)法裝備性能與執(zhí)法人員素質(zhì)的要求較高。另一方面，空間區(qū)位決定一國瀕臨海域的類型與海向接壤國家的數(shù)量，瀕臨邊緣海或海向接壤國家多，較易與鄰國產(chǎn)生海洋權(quán)益糾紛，對海上執(zhí)法隊伍的維權(quán)執(zhí)法能力要求較高，需要有一支更強有力的海上執(zhí)法隊伍。(2)水文氣象水文氣象是指國家所處海域相關(guān)的水文和氣象狀況，包括海域水溫、海況、海洋災(zāi)害等因素。第一，海域水溫主要指海洋表層溫度。部分涉海產(chǎn)業(yè)對海域水溫要求較高，如近海旅游、漁業(yè)生產(chǎn)等。海域溫度過低的國家涉海活動相對較少，如加拿大北部瀕臨北冰洋，常年水溫在8℃以下，冰期在270天以上，嚴(yán)重影響海上旅游、漁業(yè)生產(chǎn)、航運等涉海活動的開展，降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第二，海況是指風(fēng)力作用下的海面外貌特征，對海上執(zhí)法的影響具有兩面性。一方面，海況對船舶安全航行、飛機巡邏偵察等影響較大，海況差不利于海上執(zhí)法的開展，并易引發(fā)海難，加大了海上執(zhí)法的難度;另一方面，海況差的海域涉海活動較少，在一定程度上降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第三，海洋災(zāi)害包括強對流天氣、海霧、風(fēng)暴潮、海冰、赤潮等。一方面，海洋災(zāi)害不利于海上執(zhí)法的開展，如在強對流天氣下，海上巡航的危險性會大大提升，進而提高海上執(zhí)法的復(fù)雜性;另一方面，海洋災(zāi)害對涉海活動的影響較大，如海霧、海冰極易造成海難事故，赤潮會導(dǎo)致海洋生物的大量死亡，給海洋漁業(yè)帶來毀滅性的打擊，從側(cè)面提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。一般而言，水文氣象不佳的國家涉海活動較少，但海上執(zhí)法的危險性較高，不僅對海上執(zhí)法裝備提出較高的要求，并且要求海上執(zhí)法人員具備良好的應(yīng)對海上突發(fā)事件的技能;水文氣象條件好的國家涉海活動較多，海上走私、偷渡等犯罪的發(fā)案率相對較高，通常需要配備較多的快艇、直升機等，以提高海上執(zhí)法的靈活性與機動性，實現(xiàn)對海上違法活動的有效管控。
2．2自然資源因素自然資源是指天然存在并且有利用價值的自然物。影響海上執(zhí)法開展的自然資源因素主要包括海岸、海域、海島、海洋資源等。(1)海岸及海岸線海岸是指鄰接海洋邊緣的陸地，是海洋和陸地相互接觸和相互作用的地帶，按照構(gòu)成物質(zhì)劃分為不同類型;海岸線是指陸地與海洋的交界線，包括海島海岸線與大陸海岸線，可用其形態(tài)和分布情況進行精確刻畫。第一，按照海岸的構(gòu)成物質(zhì)，可劃分為基巖海岸、平原海岸和生物海岸三種。生物海岸主要指珊瑚礁海岸和紅樹林海岸，涉海活動較為單一，海上執(zhí)法以環(huán)境保護為主，專業(yè)性較強;平原海岸和基巖海岸附近涉海活動較多，包括海上旅游、漁業(yè)、航運等，海上執(zhí)法需兼顧各方，綜合性較強。第二，海岸線形態(tài)主要包括海岸線的總長度和曲折程度。一方面，海岸線長的國家通常管轄海域面積較大，海上執(zhí)法目標(biāo)區(qū)域廣闊，提高了海上執(zhí)法的難度;另一方面，海岸線曲折的國家，海灣、海島數(shù)量越多，近海深度越淺，適宜走私、偷渡、海盜等犯罪行為的開展，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。如東南亞的菲律賓、印尼等國，海岸線曲折、海島及海灣眾多，走私和海盜活動猖獗，海上執(zhí)法的復(fù)雜性較高。第三，一國海岸線的分布情況可分為連續(xù)分布、間斷分布兩種，連續(xù)分布如韓國、澳大利亞、印度等國，間斷分布如美國、法國、德國、西班牙等國。一般來說，海岸線連續(xù)分布的國家，海上執(zhí)法力量資源分布較為緊密，易于集結(jié)機動，能夠有效應(yīng)對大型突發(fā)事件;海岸線間斷分布的國家，海上執(zhí)法力量資源分散，如美國海上執(zhí)法力量資源分散于東海岸和西海岸，不易進行集結(jié)，海上執(zhí)法的靈活性受限。通常情況下，生物海岸附近海域的執(zhí)法要求執(zhí)法人員具備較高的環(huán)保專業(yè)素養(yǎng)，并相應(yīng)配備專業(yè)化的環(huán)保設(shè)備;平原海岸和基巖海岸附近海域的執(zhí)法則對執(zhí)法人員的綜合素養(yǎng)要求較高。海岸線長的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)區(qū)域廣闊，相關(guān)執(zhí)法裝備(船舶、飛機)應(yīng)具備較好的續(xù)航能力，以實現(xiàn)全覆蓋;海岸線曲折程度高的國家，應(yīng)配備較多的快艇與直升機，保證海上執(zhí)法具備較高的機動性與靈活性，以有效打擊相關(guān)違法行為。海岸線間斷分布的國家，應(yīng)建立完善的高層協(xié)調(diào)機制，以克服執(zhí)法力量資源分散、不易集結(jié)的缺點。(2)管轄海域一國管轄海域包括領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū)和部分國際海底區(qū)域等，不同區(qū)域的國家權(quán)利不同，從領(lǐng)海基線向外依次是領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū)(見圖1)。第一，國家在本國管轄海域內(nèi)享有管控違法行為、開發(fā)相關(guān)資源等諸多權(quán)利(見表3)，因此各國均十分重視對本國管轄海域的劃界。如韓國和日本在1996年領(lǐng)海及毗連區(qū)法公布后，均主張更寬泛的基線制度，以擴大本國管轄海域面積，攫取更多的海洋利益。就海上執(zhí)法而言，管轄海域面積大的國家，涉海活動較多，海上執(zhí)法的全面覆蓋較為困難，提高了海上執(zhí)法難度。第二，由于一國在不同海域(領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū))的權(quán)利不同，海上執(zhí)法的側(cè)重點也有所差異。由上表可知，從領(lǐng)海到專屬經(jīng)濟區(qū)，國家海上執(zhí)法職能逐漸趨于專業(yè)化。換言之，領(lǐng)海和毗連區(qū)面積比重大的國家，海上執(zhí)法綜合性較強，如地中海沿岸的非洲國家;專屬經(jīng)濟區(qū)面積比重大的國家，海上執(zhí)法專業(yè)性和國際性較強，如日本和新西蘭等國。需要指出的是，管轄海域較大的國家，應(yīng)兼顧海上執(zhí)法的全面性、機動性與靈活性，海上執(zhí)法隊伍不僅要配備續(xù)航能力高的大型艦艇與固定翼飛機，也應(yīng)配備一定數(shù)量的快艇與直升機;專屬經(jīng)濟區(qū)面積比重大的國家，應(yīng)注重對執(zhí)法隊伍海洋維權(quán)能力的培養(yǎng)，建立完善的定期維權(quán)巡航制度，以使本國在專屬經(jīng)濟區(qū)的權(quán)利能夠得到充分保障。(3)海島海島是指四面環(huán)水、時高于水面的陸地區(qū)域，其數(shù)量、到陸岸距離和空間分布形態(tài)對海上執(zhí)法具有重要影響。第一，海島數(shù)量影響海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域的范圍。海島作為海上活動的重要載體，本身就是海上執(zhí)法的主要目標(biāo)區(qū)域之一。同時，海島直接影響一國管轄海域的面積，部分近岸海島作為領(lǐng)海基點，是計算一國管轄海域的起始點;邊遠海島周圍12海里屬于一國領(lǐng)海，并擁有200海里的專屬經(jīng)濟區(qū)。因此，海島數(shù)量多的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域較為廣闊，提高了海上執(zhí)法的難度。第二，按照海島到陸岸的距離，可劃分為近岸海島與邊遠海島兩種。一般來說，近岸海島的開發(fā)管理較為完善，相關(guān)執(zhí)法活動較易開展;邊遠海島由于離陸岸較遠，對執(zhí)法船舶的續(xù)航能力與抗風(fēng)浪能力要求較高，不易實現(xiàn)常規(guī)化監(jiān)管，如我國南海諸島遠離陸岸，最南的曾母暗沙到海南島直線距離1600千米，很難實現(xiàn)海上執(zhí)法的全面覆蓋，海上執(zhí)法難度增大。第三，海島的空間分布形態(tài)可分為集中分布與離散分布兩種。集中連片分布的海島較易實現(xiàn)統(tǒng)一管理，降低海上執(zhí)法的難度;零星離散分布的海島涉及海域廣闊，如馬來群島有大小島嶼兩萬多個，涉及海域東西寬4500千米，南北長3500千米，如此廣闊的分布范圍提高了相關(guān)國家海上執(zhí)法的難度，且易誘發(fā)海上非法行為，加大了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。簡言之，海島數(shù)量多、離陸較遠、分布離散的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域較為廣闊，在保證海上執(zhí)法的全面性、機動性與靈活性的同時，應(yīng)注重對邊遠島礁的經(jīng)濟建設(shè)和國防建設(shè)，有針對性地為海上執(zhí)法隊伍配備監(jiān)控設(shè)備和攜帶輕型武器的直升機、中小型無人機，以實現(xiàn)對邊遠海島周邊大面積海域的有效監(jiān)控。(4)海洋資源海洋資源是指形成和存在于海水、海洋中的資源，主要包括生物資源、能源資源、化學(xué)資源和空間資源等，其蘊藏量、分布形態(tài)及地點和流動性對海上執(zhí)法具有重要影響。第一，海洋資源蘊藏量對海上執(zhí)法的影響主要體現(xiàn)在以下兩方面。一方面，海洋資源是各國海上執(zhí)法機構(gòu)監(jiān)管和保護的主要對象之一，海洋資源蘊藏量大的國家，通常海上執(zhí)法的難度較大;另一方面，海洋資源豐富的海域承載力較高，涉海活動較多，提升了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。如秘魯附近海域漁業(yè)資源豐富，非法捕撈活動頻繁，秘魯海岸警衛(wèi)隊與國家警察局長期合作，征募人手監(jiān)視并鼓勵非法捕撈線報，以便海岸警衛(wèi)隊抓捕非法人員。第二，海洋資源的分布形態(tài)與地點對海上執(zhí)法具有重大影響。一方面，海洋資源集中于同一海域的國家較易實現(xiàn)對相關(guān)資源的全面保護和監(jiān)管，如英國雖然管轄海域面積廣闊，但其海洋油氣資源主要在北海，降低了海上執(zhí)法的難度;另一方面，分布于專屬經(jīng)濟區(qū)的海洋資源易受到鄰近國家的覬覦，引起海洋權(quán)益糾紛，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性，如在南海，中國主張管轄海域的油氣資源被掠奪，就屬于這種現(xiàn)象。第三，部分海洋資源具有流動性，較難實現(xiàn)監(jiān)管與保護。一方面，海洋漁業(yè)資源的流動性，使得某些漁業(yè)資源成為幾個國家的共有資源，因此漁業(yè)資源的管理和保護往往要進行國際間和區(qū)域間合作，海上執(zhí)法的國際性特征突出;另一方面，海洋流動性資源的開發(fā)也易引起相鄰國家間的沖突，如日韓漁業(yè)沖突，僅20世紀(jì)五六十年代就先后有328艘日本漁船、3929名日本漁民被韓扣留，44人喪生，而2000年以來日本也扣押了150余艘韓國漁船。大體上，海洋資源蘊藏量較大或分布分散的國家，為實現(xiàn)對特定資源的有效保護與監(jiān)管，不僅要求擁有一定規(guī)模的專業(yè)執(zhí)法隊伍，并且需要海上執(zhí)法人員具備較高的專業(yè)素養(yǎng);對于海洋資源密布的專屬經(jīng)濟區(qū)海域，應(yīng)在定期維權(quán)巡航中給予重點關(guān)照;流動性海洋資源豐富的國家，對海上執(zhí)法的機動性與靈活性要求較高，并且需要根據(jù)相關(guān)資源的流動特征，有針對性地開展海上巡航。
三、海上執(zhí)法的自然環(huán)境評價分析
各種自然因素構(gòu)成海上執(zhí)法開展的基礎(chǔ)背景，并對海上執(zhí)法產(chǎn)生了復(fù)雜影響，進而對海上執(zhí)法力量建設(shè)提出不同的具體要求。海上執(zhí)法的自然環(huán)境評價應(yīng)充分考慮這種復(fù)雜性，以達到對海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀映射甚至再現(xiàn)。
3．1自然環(huán)境對海上執(zhí)法影響的復(fù)雜性自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響是一個不斷變化的過程，同時自然環(huán)境內(nèi)部各因素也并非完全割裂，而是存在著各種各樣的聯(lián)系，構(gòu)成了復(fù)雜的“海上執(zhí)法—自然環(huán)境”系統(tǒng)，故此必須辯證地看待自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響。首先，自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響具有多面性。一方面，海上執(zhí)法作為人類涉海活動的一種，它的展開不可避免地受到自然環(huán)境的影響，惡劣自然環(huán)境下的海上執(zhí)法必將受到限制;另一方面，自然環(huán)境通過影響海上執(zhí)法的客體，進而對海上執(zhí)法產(chǎn)生間接影響，譬如良好自然環(huán)境下的涉海活動增多，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。其次，不同自然因素對海上執(zhí)法的影響具有關(guān)聯(lián)性(見圖2)。不同自然因素對海上執(zhí)法的具體影響既有不同，各種自然因素之間又并非完全割裂。例如，海岸線長度和曲折度影響一國領(lǐng)海基線的劃定，進而影響一國管轄海域的面積;海島附近海域往往蘊藏著豐富的礦藏，影響一國海洋資源總量的大小，等等。再次，自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響兼有靜態(tài)性和長時效的特點。一方面，自然環(huán)境具備相對的時空穩(wěn)定性，短時期內(nèi)變化較小，對海上執(zhí)法的影響呈現(xiàn)靜態(tài)性。雖然部分自然因素呈現(xiàn)一定的變動性，但變化幅度不大，對海上執(zhí)法的影響較小。如以港口、鹽場建設(shè)等人類活動以及河口淤積等自然作用的影響為例，我國山東省海岸線總長度2598．01千米，年均增長約7．16千米，變化幅度僅為0．27%。①另一方面，多數(shù)自然因素的變化具有不可逆性，一旦發(fā)生變化則很難恢復(fù)原狀，尤其是海洋是不可再生資源，一經(jīng)利用即在相當(dāng)時期內(nèi)不能再生，對海上執(zhí)法的影響具有長時效的特點。最后，自然環(huán)境對海上執(zhí)法活動的影響程度隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展而有所變化，且不同自然因素的變化趨勢與程度不同。一方面，隨著社會經(jīng)濟和科技水平的不斷提高，人類擺脫自然因素限制的能動性逐漸增強，部分自然因素的影響趨弱，如隨著造船技術(shù)的提升，海上巡航執(zhí)法受惡劣天氣的影響程度逐漸降低;另一方面，經(jīng)濟社會和科技的發(fā)展能夠增強部分自然因素對海上執(zhí)法的影響，如隨著經(jīng)濟社會與科技發(fā)展，從海洋中開采或提取某種資源變得有利可圖和技術(shù)可行之時，就會增加相關(guān)涉海活動，海洋資源對海上執(zhí)法的影響也隨之加大。總的來說，“海上執(zhí)法—自然環(huán)境”系統(tǒng)是一個復(fù)雜巨系統(tǒng)，各自然因素對海上執(zhí)法的影響具有多面性、關(guān)聯(lián)性、靜態(tài)性、長時效等特點。在針對某一國家進行海上執(zhí)法的自然環(huán)境分析時，需要兼顧全面性與針對性，以真實地反映自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響。
3．2海上執(zhí)法的自然環(huán)境評價指標(biāo)體系海上執(zhí)法作為人類涉海活動的一種，不可避免地受到自然環(huán)境的影響。海上執(zhí)法自然環(huán)境評價指標(biāo)體系作為海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀映射甚至再現(xiàn)，應(yīng)具體而真實地反映自然環(huán)境對海上執(zhí)法投入、執(zhí)法難度、執(zhí)法發(fā)展方向等重要層面的影響。鑒于此，海上執(zhí)法自然環(huán)境評價指標(biāo)體系的構(gòu)建，一方面要遵循構(gòu)建指標(biāo)體系的一般原則，即滿足科學(xué)性、全面性、合理性和易得性等;另一方面，該指標(biāo)體系構(gòu)建應(yīng)以影響海上執(zhí)法的重要自然因素為主線，在精簡、不重疊的基礎(chǔ)上，真實再現(xiàn)自然環(huán)境對海上執(zhí)法影響的復(fù)雜性。海洋油氣資源和漁業(yè)資源的總量及其分布情況作為基本出發(fā)點。一方面，油氣資源與漁業(yè)資源是最重要的海洋資源。世界水產(chǎn)品的85%左右產(chǎn)于海洋;海底石油可采儲量1350億噸，占全球總量45%;海洋天然氣儲量140億立方米，占全球總量50%以上。另一方面，這兩種資源的典型性強，油氣資源不可再生，其開發(fā)需要一定技術(shù)支持，且易引起海洋環(huán)境污染和鄰國間海洋權(quán)益糾紛;漁業(yè)資源具備流動性，其開發(fā)和保護往往需要國際間的合作。眾所周知，人類社會與自然環(huán)境是相互依存、融為一體的，很多因素其實是兩者交匯融合的共同結(jié)果，如海域劃界糾紛、海域承載力及其繁忙程度等，既涉及自然因素，又涉及經(jīng)濟社會因素。同時，海上執(zhí)法自然環(huán)境內(nèi)部諸因素之間又存在復(fù)雜的關(guān)系。從這個龐大復(fù)雜的“人類社會—自然環(huán)境”系統(tǒng)中，厘清各自然因素對海上執(zhí)法影響并建立科學(xué)的指標(biāo)體系是十分困難的。為保證各指標(biāo)的獨立性、客觀性以及指標(biāo)體系的全面性，上述指標(biāo)體系在構(gòu)建過程中，需從自然環(huán)境角度出發(fā)，考慮海上執(zhí)法的主要自然影響因素，采用大量的定量指標(biāo)和相對指標(biāo)，在保證真實性和客觀性的同時，利用相對指標(biāo)信息量大的特點，確保指標(biāo)體系具備較好的涵蓋性和全面性。部分指標(biāo)的計算方法及相關(guān)說明。需要強調(diào)的是，相對指標(biāo)采用兩個有聯(lián)系的指標(biāo)的比值來反映自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響，把有關(guān)自然因素的絕對差異抽象化，可以彌補絕對指標(biāo)的不足，更好地說明海上執(zhí)法自然環(huán)境的內(nèi)在結(jié)構(gòu)特征，為深入分析自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響提供依據(jù)，更有利于對海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀重現(xiàn)。
四、結(jié)語
①重視招標(biāo)前期的準(zhǔn)備工作，做好標(biāo)底的編制工作。技術(shù)力量雄厚的單位，可以自行編制，并經(jīng)過層層復(fù)核，嚴(yán)格把關(guān)，確保標(biāo)底的準(zhǔn)確性。技術(shù)力量不足的單位，可以委托有資質(zhì)的造價咨詢機構(gòu)，最好是委托兩家，背靠背編制。對于一些主要材料，應(yīng)多方詢價，貨比三家，采用質(zhì)優(yōu)價廉的建筑材料。②重視招標(biāo)書條款的制定，做到嚴(yán)謹(jǐn)、準(zhǔn)確、全面。對合同文件及解釋順序，應(yīng)有具體的闡述;對發(fā)包人派駐工程師的職責(zé)范圍、監(jiān)理單位委派的工程師受發(fā)包人委托的職責(zé)及需要取得發(fā)包人的批準(zhǔn)才能行使的職責(zé)、對承包人代表的職責(zé)范圍，應(yīng)有具體約定;對建設(shè)過程中發(fā)包人應(yīng)按約定的時間和要求完成的工作，如施工場地具備施工條件的要求及完成的時間、施工所需的水、電、電訊線路接至施工場地的時間、地點和供應(yīng)要求，應(yīng)有具體約定。③工程中標(biāo)后，要及時簽訂工程施工合同。合同條款的簽訂應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)、細致，工期應(yīng)合理，盡量減少甲乙雙方責(zé)任不清日后扯皮的現(xiàn)象。以固定總價合同為例，合同價款中包含的風(fēng)險范圍、風(fēng)險費用的計算方法、風(fēng)險范圍以內(nèi)合同價款的調(diào)整方式，應(yīng)有明確的規(guī)定，以免糾紛扯皮;對于因設(shè)計變更引起的工程量變化，要分清增減工程量在工程量清單之內(nèi)還是清單之外，對其單價的確定做出具體規(guī)定;若材料發(fā)生變更，則應(yīng)區(qū)分所變更的材料，是承包人投標(biāo)文件中價格明細表中已有的材料還是承辦人價格明細表中沒有的材料，確定材料單價的計算方法;對于工程主要材料，如鋼材、水泥等價差的調(diào)整及計算方法，也應(yīng)有具體約定。對于工程預(yù)付款及工程進度款支付方式、支付時間、支付金額，預(yù)付款扣回時間，也應(yīng)有具體約定。為了保證合同的嚴(yán)謹(jǐn)細致，對建設(shè)工程施工合同的訂立，還應(yīng)建立審閱會簽制度。層層把關(guān)，各盡其責(zé)。
(1)通過招投標(biāo)形式確定完施工企業(yè)后，還要通過做好建筑工程材料的加工訂貨，合理控制工程變更，嚴(yán)格審查承包商的索賠要求，充分發(fā)揮監(jiān)理對工程造價的作用等。為了防止施工企業(yè)在中標(biāo)后利用設(shè)計變更提高造價，增加收入，要加強工程設(shè)計變更的管理。從設(shè)計變更范圍、提請變更的主體、變更程序、變更引起的價格調(diào)整、變更引起的工期調(diào)整等，都應(yīng)該有詳細的約定。要明確各相關(guān)部門在簽辦工程設(shè)計變更時的責(zé)任。相關(guān)人員的分工必須明確，權(quán)利不宜過分集中，部門之間既要相互配合，又要相互制約。形成內(nèi)部約束機制，防止虛假變更，避免資金流失。大部分工程變更都是和工程造價相聯(lián)系的，變更的內(nèi)容越多，增加總造價的可能性也相應(yīng)增加。因此，要盡量減少變更的產(chǎn)生。
(2)在施工階段，還應(yīng)充分發(fā)揮監(jiān)理對工程造價的作用。監(jiān)理工程師為了取得目標(biāo)控制的預(yù)期成果，需從多方面采取措施，其中經(jīng)濟措施也是最基本的措施，如果沒有一定的經(jīng)濟措施運用，建設(shè)監(jiān)理工作缺乏權(quán)威，工程目標(biāo)的實現(xiàn)也難以保證。所以對監(jiān)理工程造價控制的切實授權(quán)即是監(jiān)理工作有效開展的基礎(chǔ)條件，又符合建設(shè)單位(業(yè)主)追求投資效益最大化的根本利益。
(3)在工程竣工驗收后，工程造價管理的又一個重要環(huán)節(jié)是，合理地確定工程造價。處理好業(yè)主與承包商的利益分配問題。解決這一問題的關(guān)鍵是，做好工程結(jié)算的審核工作。首先在施工過程中就應(yīng)該做好工程竣工結(jié)算相關(guān)資料的收集整理工作，如在施工過程中做好設(shè)計變更及工程量簽證資料的收集整理工作;二是核對施工單位是否按質(zhì)按量完成合同約定的所有內(nèi)容，設(shè)計變更及工程量簽證是否落到實處;設(shè)計變更及簽證手續(xù)是否齊全;核查施工合同是否明確，工期、質(zhì)量、材料市場價、獎懲規(guī)定等有否具體訂明。只有吃透情況，才能遵循求實公正的原則，既按國家、省有關(guān)工程價管理的政策、法規(guī)等辦事，又從實際出發(fā)，把施工圖紙、施工方法及變更設(shè)計有機地結(jié)合起來，完整地體現(xiàn)在工程結(jié)算書中。
2商品房開發(fā)過程中應(yīng)作好拆遷安置費用的控制
控制建設(shè)工程成本，還應(yīng)做好拆遷安置費用的控制。在項目立項之后，業(yè)主要擇優(yōu)選擇拆遷隊伍及時凍結(jié)建設(shè)用地范圍內(nèi)的戶口，嚴(yán)格控制分戶，減少代征土地;增加城區(qū)居民外遷，按政策規(guī)定從嚴(yán)掌握征地拆遷各項費用的補償標(biāo)準(zhǔn)、被遷戶安置用房的面積，做好新區(qū)開發(fā)原有人員的安置工作。
3商品房開發(fā)過程中應(yīng)作好貸款利息的控制
控制建設(shè)工程成本，還應(yīng)做好貸款利息的控制。房地產(chǎn)企業(yè)融資渠道很多，其中之一就是銀行貸款，很多開發(fā)企業(yè)用以銀行貸款的方式進行融資，使有的企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率在80%以上。使用貸款也使開發(fā)企業(yè)付出很高的代價，那就是貸款利息。有貸必有還，如何償還使付出的利息最少，資金成本最低，要根據(jù)投資期限的長短及資金回收的特點來選擇合適的還款方式，把企業(yè)資金的利息損失降低到最小。
4以人為本激流勇進
進入20世紀(jì)90年代后，跨國公司已經(jīng)成為推動經(jīng)濟全球化的重要力量，深刻地影響著世界經(jīng)濟、政治和社會生活的發(fā)展變化。加強該領(lǐng)域的研究，對于推動我國跨國公司的發(fā)展，以及有效利用外資實現(xiàn)我國經(jīng)濟的快速增長，都有著重要的理論和實際意義。
一、中國跨國公司發(fā)展的兩個階段
改革開放以來，中國的對外直接投資和中國跨國公司的發(fā)展，大致可以分為兩個階段：
1985年至2000年為第一階段。1985年中國企業(yè)投資興辦的境外企業(yè)數(shù)為180家，中方投資額為18億美元，2000年底累計中國境外企業(yè)為6296家，中方投資為763億美元，遍布160個國家和地區(qū)。起初的對外直接投資領(lǐng)域，主要集中在中餐館、承包工程、航空服務(wù)、工貿(mào)技貿(mào)，后涉及資源開發(fā)、工業(yè)生產(chǎn)、金融保險、咨詢服務(wù)等。這段時間的特點是：分布的地區(qū)廣，投資的行業(yè)多；與國外企業(yè)合資經(jīng)營的多，獨資的少；非生產(chǎn)企業(yè)多(特別是貿(mào)易性企業(yè))，生產(chǎn)性企業(yè)少；海外子公司新建的多，收購當(dāng)?shù)氐纳?發(fā)達國家占50％以上，我國只占22％)；小型的多，大型的少(中方投資在100萬美元以下的項目，占我國全部海外企業(yè)的90％以上)。其主要目的是：開拓國外市場；增加外匯收入；充分利用國際資源(資金、技術(shù)、管理)等。
2001年至2005年為第二階段。據(jù)商務(wù)部合作司境外投資企業(yè)處的統(tǒng)計，到2003年底，中國境外投資的企業(yè)為7470家，中方協(xié)議投資額為1143億美元。這個階段，我國企業(yè)的對外投資有了一些明顯的變化：
第一、對外直接投資的類型由貿(mào)易型轉(zhuǎn)為生產(chǎn)型。由于對外直接投資的主體由國有外貿(mào)企業(yè)及工貿(mào)公司為主，轉(zhuǎn)向生產(chǎn)制造企業(yè)的對外直接投資迅猛發(fā)展，引起對外直接投資類型的變化，家用電器、輕紡、石化等生產(chǎn)性企業(yè)的對外直接投資成為主體。
第二、對外直接投資規(guī)模由小變大。從1985年到2000年，我國對外直接投資額年均為497億美元。據(jù)有關(guān)資料稱，我國2000年對外直接投資為344億美元2004年為36億美元。在第一階段的初期，我國對外直接投資最大的一筆是1986年中國國際信托投資公司與中國有色金屬工業(yè)總公司合作對澳大利亞亞特蘭煉鋁廠的12億美元的投資，占總投資額的10％。2005年5月1日，聯(lián)想集團公布正式完成對IBM全球PC業(yè)務(wù)的收購，投資總金額為175億美元，其中現(xiàn)金45億美元，股票8億美元，承擔(dān)IBM5億美元的凈債務(wù)。
第三、對外直接投資方式由新建境外企業(yè)為主到大幅度增加收購境外現(xiàn)有企業(yè)。萬向集團2001年成功收購美國上市公司UAI，海爾集團2001年6月并購意大利邁尼蓋蒂公司下屬一家冰箱廠，2003年11月TCL宣布收購法國湯姆遜公司的電視機和DVD生產(chǎn)部門等等。
第四、對外直接投資領(lǐng)域在拓寬的同時，對資源、高科技領(lǐng)域的投資比較突出，中國企業(yè)對石油、電腦等企業(yè)的并購在國際上引起比較大的反響。
二、中國跨國公司發(fā)展的特點
同其他國家和地區(qū)比較，中國跨國公司的產(chǎn)生與發(fā)展具有以下特點：
(一)成長與發(fā)展的國內(nèi)環(huán)境特殊。首先，中國跨國公司產(chǎn)生于世界上最大的發(fā)展中國家，是后發(fā)型跨國公司；其次，產(chǎn)生和成長于從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡的經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)型時期，既得到了政府的有力支持又受到了一些非經(jīng)濟因素的影響和制約；再次，中國的國內(nèi)市場大，導(dǎo)致中國跨國公司的跨國程度相對較低一些；還有，由于企業(yè)自身情況差異較大，中國跨國公司在發(fā)展中創(chuàng)造出了多種模式，包括建立海外加工貿(mào)易投資模式、海外自主創(chuàng)牌投資模式、海外品牌并購?fù)顿Y模式、海外品牌輸出投資模式、海外資產(chǎn)并購模式、海外股權(quán)并購模式和海外研發(fā)投資模式等。
(二)企業(yè)自身條件有特殊性。第一，中國許多跨國企業(yè)開始走出去的時候，還沒有建立起現(xiàn)代企業(yè)制度；第二，中國企業(yè)是在幾乎沒有國際知名品牌的情況下開始走出去的，這點同其他國家跨國公司發(fā)展初期的情況有所不同；第三，中國跨國公司的成長并不是完全等到中國企業(yè)的國際競爭力很高以后才開始的，競爭力是走出去的基礎(chǔ)，但走出去也可以磨練提高競爭力；第四，到目前為止，走出去的主體主要是國有企業(yè)或國有控股企業(yè)。
(三)成長與發(fā)展的國際環(huán)境更困難。當(dāng)前，外國跨國公司已經(jīng)基本上控制了全球市場和全球資源，已經(jīng)形成了既定的生產(chǎn)與營銷網(wǎng)絡(luò)，形成了即定的利益格局，中國跨國公司的成長需要打破原有的格局，因此將會遭遇到既得利益者的抵制甚至阻擋。這表明中國跨國公司成長所面對的挑戰(zhàn)比發(fā)達國家跨國公司成長時面對的要嚴(yán)峻。
(四)發(fā)展的速度相對較快。西方國家跨國公司的發(fā)展已經(jīng)經(jīng)歷了一二百年，而我們國家改革開放才25年，中國跨國公司的發(fā)展史大體也就這25年，客觀來講是比較快的。
三、中國企業(yè)如何“走出去”
(一)制定適合自己的國際化戰(zhàn)略
中國企業(yè)的發(fā)展很不平衡，與國外著名跨國公司相比差距很大，中國企業(yè)成長為跨國公司有很長的路要走，其中最重要的是研究制定和實施適合自己公司特點的國際化經(jīng)營戰(zhàn)略，一般來講，中國企業(yè)的國際化經(jīng)營要有三個步驟：
第一步是被動的學(xué)習(xí)，適應(yīng)和謀生階段，這一階段的企業(yè)主要是迫于國內(nèi)外市場競爭的壓力，引進國內(nèi)的技術(shù)、資金、設(shè)備，接受跨國公司的訂單，直接或間接的出口，通過與國外公司的交流合作及競爭，企業(yè)既嘗到了“出口創(chuàng)匯”增加銷售和利潤的甜頭，也學(xué)到了一些國外公司先進的經(jīng)驗，了解了國際市場信息和動態(tài)，增強了國際化經(jīng)營的愿望。
第二步是積極走出去，主動出擊，參與國際競爭，這一階段的企業(yè)經(jīng)過一定時期的學(xué)習(xí)、研究和適應(yīng)階段，同時在第一步成長壯大的基礎(chǔ)上，通過對國際市場的了解和對自身比較優(yōu)勢的認(rèn)真研究，找到了直接走出去，利用全球的市場、資金、人才，直接主動參與國際競爭的切入點和最佳途徑。
第三步是實現(xiàn)完全意義上的跨國經(jīng)營，在第二步取得成功并發(fā)展壯大的基礎(chǔ)上，企業(yè)綜合運用全球的市場資源、信息、技術(shù)和人才建立全球經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)，包括銷售、生產(chǎn)、制造、金融、研究、投資及運營管理等各個環(huán)節(jié)和系統(tǒng)，全面實現(xiàn)市場國際化，資源國際化，人才國際化，品牌國際化，研發(fā)國際劃，管理運營國際化。
(二)加強國際化經(jīng)營人才的培養(yǎng)
企業(yè)的國際化，要求國際化的企業(yè)家人才。首先，人才培養(yǎng)市場化，有目的將人才在市場競爭環(huán)境下培養(yǎng)鍛煉，優(yōu)秀的人才必須是駕馭國際國內(nèi)市場的高手；其次，人才選拔市場化，面向社會在開放的人才市場環(huán)境下，公開招聘引進人才是企業(yè)選拔人才的重要途徑。同時在企業(yè)內(nèi)部人才的選拔上，也要按照公開、公平競爭的市場原則，建立充滿活力的用人機制，第三，人才使用市場化，按市場經(jīng)濟原則，建立必要的激勵約束機制是人盡其才的重要保障，既要事業(yè)留人，也要機制留人，使人才的貢獻與報酬緊密掛鉤，有獎有罰，優(yōu)勝劣汰。
(三)加快創(chuàng)新提高企業(yè)核心競爭力
當(dāng)前，提高企業(yè)核心競爭力的創(chuàng)新要注重解決好以下幾個方面的問題：
第一，企業(yè)競爭能力的提高既要注重有形資產(chǎn)方面的創(chuàng)新，又要注重?zé)o形資產(chǎn)方面的創(chuàng)新，特別是企業(yè)文化、經(jīng)營理念，管理模式，激勵約束機制等無形方面的東西。創(chuàng)新目的和重點首先是如何調(diào)動人的積極性，用良好的企業(yè)文化和機制吸引人，留住人、激勵人、約束人。
第二，企業(yè)競爭力的提高首先要通過企業(yè)不斷的體制創(chuàng)新和管理創(chuàng)新來實現(xiàn)。企業(yè)為適應(yīng)市場的競爭需要不斷地自我否定，通過改革改制來實現(xiàn)內(nèi)部結(jié)構(gòu)和人員的優(yōu)化組合，事實上，核心競爭力本身就是包括企業(yè)自身的制度創(chuàng)新能力。
第三，企業(yè)核心競爭力的提高要“因企而宜”，不能照抄照搬搞創(chuàng)新。企業(yè)核心競爭力不是玄而又玄的東西，不同的企業(yè)又有不同的實際情況，不能盲目跟風(fēng)，照抄照搬，創(chuàng)新的方案既要理論上可行，又要有可操作性，同時要符合企業(yè)實際情況。
第四，提高企業(yè)核心競爭力的創(chuàng)新是一個動態(tài)的過程。企業(yè)外部市場的變化和競爭對手水平的提高是一個動態(tài)發(fā)展的過程，因此，企業(yè)的創(chuàng)新就是無止境的，必須時時刻刻要有危機意識，不斷地自我更新和完善，以保持持久的競爭能力。
四、小結(jié)
加入WTO后，中國的經(jīng)濟發(fā)展進入了一個新的階段，企業(yè)的經(jīng)營環(huán)境更加復(fù)雜，競爭更加激烈。盡管中國的企業(yè)與國際著名跨國公司相比普遍存在著較大差距，但從很多企業(yè)通過改制上市后，不僅解決了企業(yè)長期發(fā)展所需的融資渠道，更重要的是轉(zhuǎn)換了企業(yè)的經(jīng)營管理機制，企業(yè)運作正在朝規(guī)范化方向發(fā)展，這些公司應(yīng)承擔(dān)著與國際著名跨國公司直接競爭的重任。為了迎接入世挑戰(zhàn)，抓住機遇，中國本土企業(yè)應(yīng)堅決地實施“走出去”戰(zhàn)略，尋找跨國公司經(jīng)營的最佳渠道和方式，最終發(fā)展成為立于世界經(jīng)濟之林的中國跨國公司。
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［7］陳建南：《發(fā)展中國家跨國公司的特點及其啟示》，《世界經(jīng)濟研究》1999年2月。
破產(chǎn)的銀行與銀行的破產(chǎn)是一個問題的兩個方面,同時也是研究我國銀行破產(chǎn)法律制度的基本邏輯起點。破產(chǎn)的銀行蘊含著銀行對破產(chǎn)法律制度的內(nèi)在需求,銀行的破產(chǎn)則勾劃出銀行這一特定經(jīng)濟組織的破產(chǎn)制度有別于其他法人組織在破產(chǎn)制度上的具體設(shè)計內(nèi)容。破產(chǎn)的銀行是出現(xiàn)財務(wù)危機的銀行和有問題的銀行,它反映了該銀行的經(jīng)營水平下降和運作狀況惡化,集中體現(xiàn)在銀行的風(fēng)險綜合指數(shù)上,客觀反映了該銀行的社會成本與市場價值;銀行的破產(chǎn),是指當(dāng)瀕于破產(chǎn)的銀行出現(xiàn)后,銀行的主管部門或政府機構(gòu)作出的對該問題銀行的處置及制度安排,包括早期處置、專門救助、市場退出等。破產(chǎn)銀行的現(xiàn)狀決定了銀行破產(chǎn)制度的安排。當(dāng)銀行破產(chǎn)成為一種無法逆轉(zhuǎn)的現(xiàn)實時,銀行對破產(chǎn)財產(chǎn)的清算、處置及由此產(chǎn)生的規(guī)范設(shè)計和制度安排就必將成為無法回避且必須做出的客觀選擇。但這種客觀選擇和制度安排的內(nèi)容卻與一國的經(jīng)濟發(fā)展水平、市場發(fā)育程度、政治生態(tài)環(huán)境以及傳統(tǒng)倫理觀、道德觀、價值觀等緊密聯(lián)系。在一個國家、一個金融體系內(nèi),是否存在瀕臨破產(chǎn)的銀行,這是客觀的,但對瀕臨破產(chǎn)的銀行采不采取破產(chǎn)方式卻有相當(dāng)?shù)闹饔^隨意性。換言之,瀕臨破產(chǎn)的銀行并不必然導(dǎo)致銀行實際進入破產(chǎn)程序,但作為銀行破產(chǎn)的前提必然是該銀行瀕臨破產(chǎn)。
瀕臨破產(chǎn)的銀行一般呈現(xiàn)出危機性、病態(tài)性特質(zhì),其體外表征通常表現(xiàn)為:資本充足率低,資本收益率低,不良貸款總額居高,流動性清償能力低,資本的抗風(fēng)險能力弱。如果破產(chǎn)銀行對其存在的問題不能及時診斷和救治,其負(fù)外部性②立即顯現(xiàn),結(jié)果將會導(dǎo)致銀行恐慌,誘發(fā)系統(tǒng)性金融危機,從而最終引起經(jīng)濟的衰退和社會的動蕩。世界上包括發(fā)達國家在內(nèi)的很多國家深受破產(chǎn)的銀行困撓。20世紀(jì)80年代至90年代是美國銀行業(yè)的災(zāi)難性年代。1971到1980年的10年里,銀行倒閉84家,1980到1990年的另一個10年里,倒閉數(shù)為1331家,1990年到1991年兩年內(nèi),美國銀行倒閉349家。在日本,由于大量的不良資產(chǎn)使日本的銀行信用等級下降,在1992—1994年3年里有90家左右的銀行降級,凈盈利下降,日本11家主要商業(yè)銀行1994年度的稅前盈利減幅逾90%,日本都市銀行平均盈利率只有0.53%[4]。而在我國,破產(chǎn)銀行的危機問題業(yè)已存在,由于我國銀行體系有著與別國不同的特色,以隱性的國家信用作支撐,銀行穩(wěn)定的表象掩蓋了我國銀行業(yè)內(nèi)的危機與風(fēng)險,其實很多銀行的經(jīng)營舉步維艱,有的已處在破產(chǎn)的邊緣。1998年6月21日海南發(fā)展銀行的行政關(guān)閉,為我國銀行業(yè)的健康狀況作了最好的注解。而且,現(xiàn)行對破產(chǎn)危機銀行的非破產(chǎn)化的處置,除了有道德風(fēng)險方面的問題外,還掩蓋了破產(chǎn)危機銀行的危機與風(fēng)險程度,而且進一步強化了對非法律因素的依賴,破壞了本就薄弱的銀行法治與市場約束,增加了處置破產(chǎn)銀行的社會成本。2000年,全國銀行貸款占企業(yè)融資的比重為72.8%;而到2004年已達96%。金融機構(gòu)全部貸款相當(dāng)于GDP的138%,企業(yè)過度依賴間接融資,使原本可以通過直接融資化解和分散的信用風(fēng)險過度向銀行集中。我國多數(shù)城市商業(yè)銀行在明顯風(fēng)險管理制度缺陷下危機四伏:貸款集中度過高,風(fēng)險過于集中,中長期貸款與中長期定期存款的比例明顯偏高。
銀行的破產(chǎn),是危機銀行經(jīng)營反映到市場的種種可能的結(jié)果,全面體現(xiàn)了一個國家、一個制度對危機銀行的救濟與安排,從而最終改變破產(chǎn)銀行的形態(tài),引起破產(chǎn)銀行的死亡或再生,是一個主觀化的過程。面對不同程度的銀行困境,在崇尚法律或有濃厚法律傳統(tǒng)的國家,紛紛運用包括法律手段在內(nèi)的各種手段進行對銀行的診斷及相應(yīng)的破產(chǎn)制度安排是自然而然的事了。“破產(chǎn)”一詞本身屬于經(jīng)濟學(xué)的概念,破產(chǎn)行為是市場主體的自覺或不自覺的經(jīng)濟行為。但從法律角度設(shè)計規(guī)范銀行的破產(chǎn)制度,是銀行破產(chǎn)法律制度建設(shè)的中心任務(wù)。縱觀世界各國,越是市場經(jīng)濟成熟的國家,就越注重銀行破產(chǎn)的法律制度的建立和完善,很多國家都有專門的銀行破產(chǎn)立法,甚至有一整套銀行破產(chǎn)法律制度。③破產(chǎn)的銀行危害程度與銀行的破產(chǎn)法律制度的成熟度呈負(fù)相關(guān)聯(lián)關(guān)系。從浪費資源和使人們痛苦的觀點來看,任何企業(yè)破產(chǎn)都是壞事。但是破產(chǎn)對于保持經(jīng)營效率,以及從那些資源使用不當(dāng)?shù)姆矫媸栈刭Y源卻是必要的[5]。國際貨幣基金組織在《有序和有效的破產(chǎn)程序:重要問題》的報告中就指出:“當(dāng)前的經(jīng)驗已經(jīng)表明,缺乏有序和有效的破產(chǎn)程序可能加重經(jīng)濟危機和金融危機。”2003年8月,世界銀行和國際貨幣基金組織發(fā)起全球銀行破產(chǎn)行動計劃(GlobalBankInsolvencyInitiative),旨在提供一個制度框架為各國銀行破產(chǎn)立法以指導(dǎo)。目前作為該計劃第一階段產(chǎn)物的《應(yīng)對銀行破產(chǎn)的法律、組織和監(jiān)管框架》,對如何應(yīng)對銀行破產(chǎn),從法律制度的設(shè)計、組織和監(jiān)管制度框架的建立等角度提出了一系列的建議。實踐也充分證明,有效、科學(xué)、嚴(yán)密的銀行破產(chǎn)法律制度是抵御破產(chǎn)銀行危害的最后屏障。
二、銀行破產(chǎn)法的性質(zhì):私法抑或是公法
現(xiàn)代法律理論和實踐的最重要區(qū)別之一是“公法”與“私法”。由于我國沒有政治國家與市民社會分野的歷史,沒有公法與私法劃分的傳統(tǒng),我國許多民事立法中,政治國家對市民社會的干預(yù)、公法與私法的混淆已經(jīng)嚴(yán)重影響了立法和司法。那么,作為破產(chǎn)法特別法的銀行破產(chǎn)法是屬于私法還是公法,抑或兩者之間呢?我們認(rèn)為,破產(chǎn)法歸根到底應(yīng)當(dāng)是私法,應(yīng)具有私法所具有的一些基本內(nèi)涵。而我國在進行破產(chǎn)法起草時,與其說是在起草破產(chǎn)法,倒不如說是在追求一種政治目標(biāo)和滿足一種政治需要。在制定過程中,摻雜了許多政治性因素[6]。正是在此背景下,我國1986年的《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》至今變異生存,畸型發(fā)展。好在社會已站到新世紀(jì)門檻,伴隨民主政治、人文主義、市民社會在我國的勃興,重新拾起并高舉弘揚破產(chǎn)法私法精神的大旗已成基本共識。私法與公法的劃分并不單純是對一個法律部門分類的技術(shù)方法問題,它實際上代表的是一種法的觀念,體現(xiàn)了法的內(nèi)生價值和多方利益訴求,決定了一部法律自身的生命力[7]。銀行破產(chǎn)法是破產(chǎn)法的重要組成部分,破產(chǎn)法
的私法屬性決定了銀行破產(chǎn)法是私法的本質(zhì)。以下幾個方面的考察,足以證明這一點:
(一)銀行破產(chǎn)制度的起源銀行破產(chǎn)最初源于商人破產(chǎn)制度。④13世紀(jì)以后,意大利各商業(yè)城市陸續(xù)創(chuàng)立了自己的商事破產(chǎn)制度,由此奠定了意大利的商人破產(chǎn)主義傳統(tǒng)。法國1673年的商事敕令,其破產(chǎn)制度只適用于商人。比利時、盧森堡也采用此例。英國1571年的破產(chǎn)立法,也曾采用商人破產(chǎn)主義。在這些早期商人破產(chǎn)立法中,都將銀行、經(jīng)紀(jì)人、保險商等列為商人主體之一。銀行破產(chǎn)的商法屬性,使銀行破產(chǎn)從產(chǎn)生起就深深打上了私法的烙印。
(二)銀行破產(chǎn)制度的平等理念平等是現(xiàn)代私法的基本精神,這一理念深深根植于市民社會的土壤中。平等最初是一種社會觀念,在其作為近代資本主義政治法律制度的價值目標(biāo)之前,早已為遠古的哲學(xué)家所推崇。從人類歷史發(fā)展來看,平等這一制度或思想始終都是社會正義的化身,也是法律價值體系中首要的構(gòu)成內(nèi)容。在銀行破產(chǎn)法律制度中,主體的平等是基本的平等,無論什么公司形態(tài)的銀行,無論什么規(guī)模的銀行,在破產(chǎn)能力和破產(chǎn)原因上是平等的,與其他民事主體一樣依法平等獲得破產(chǎn)資格,平等適用破產(chǎn)程序和規(guī)則。
(三)債權(quán)人自治所謂債權(quán)人自治,實際上是一種債權(quán)人對破產(chǎn)程序中涉及的實體和程序問題行使決定權(quán)和監(jiān)督權(quán)的自我管理形式,它包括實體自治和程序自治。私法的基本要求是以私法自治作為基本指導(dǎo)思想,盡量排斥國家力量、國家行為對私人活動進行干預(yù)[8]。雖然說銀行破產(chǎn)畢竟不是一般企業(yè)的破產(chǎn),世界各國對銀行破產(chǎn)總是慎之又慎,但從健康銀行到破產(chǎn)銀行的退變,其最終的命運是掌握在包括存款人在內(nèi)的債權(quán)人手里:經(jīng)監(jiān)管部門同意,債權(quán)人提起對問題銀行的破產(chǎn)申請是不受到限制的;債權(quán)人可以在權(quán)衡自己的利益之后作出該銀行是否重整的決定;債權(quán)人可以通過債權(quán)人會議充分行使對破產(chǎn)管理人的監(jiān)督;債權(quán)人可以自主協(xié)商而使各方利益得到均衡,最終是否接受破產(chǎn)分配方案等。
另一方面,我們也不能不看到,由于銀行具有天生的脆弱性,以及銀行在國民經(jīng)濟中的特有地位———市場經(jīng)濟活動的中介、國民經(jīng)濟增長和價格穩(wěn)定的重要保障、支付體系中的關(guān)鍵要素———使得對銀行業(yè)問題的處理明顯不同于對其他公司破產(chǎn)案的處理,這也就決定了對銀行破產(chǎn)法作公法與私法的劃分不是一件簡單的事。按照現(xiàn)代法理學(xué)的觀點,私法與公法的劃分是相對的,它們之間沒有不可逾越的鴻溝。因此,有學(xué)者將破產(chǎn)法上升為市場經(jīng)濟改革的憲法和基本法,認(rèn)為在銀行破產(chǎn)法中,本身就包含了許多公法因素的規(guī)則;若私權(quán)不加限制和無限擴大,只會放大銀行破產(chǎn)帶來的風(fēng)險。凱恩斯主義為國家干預(yù)經(jīng)濟找到了理由,也為銀行破產(chǎn)的特殊立法作了很好的注解。各國建立的存款保險制度,就體現(xiàn)了凱恩斯主義關(guān)于國家通過干預(yù)貨幣流通來穩(wěn)定經(jīng)濟的思想,其法理基礎(chǔ)也從平等的法律觀念轉(zhuǎn)變?yōu)楸Ｗo公共利益[9]。隨著現(xiàn)代破產(chǎn)運動的發(fā)展,各國對銀行等金融機構(gòu)破產(chǎn)持謹(jǐn)慎態(tài)度,正是出于對債權(quán)人、債務(wù)人、社會公共利益多重利益的兼顧,當(dāng)今人們對銀行破產(chǎn)中重整制度的重視,也從另一個側(cè)面反映出銀行破產(chǎn)法中公權(quán)的滲入。從其他國家現(xiàn)有銀行破產(chǎn)立法來看,破產(chǎn)過程中銀行監(jiān)管部門的主導(dǎo)介入,一定程度上制約了當(dāng)事人的自治權(quán)利。如1998年頒布實施的新《英格蘭銀行法》規(guī)定,金融服務(wù)管理局可以向法院申請銀行進入行政程序或破產(chǎn)程序。德國《金融法》規(guī)定,商業(yè)銀行的破產(chǎn)申請須由聯(lián)邦金融管理局提出。我國《商業(yè)銀行法》中僅有的關(guān)于銀行破產(chǎn)的規(guī)定,也充分體現(xiàn)了國家公權(quán)的運用旨在維護金融穩(wěn)定和對社會公共利益的保護。⑤當(dāng)然,銀行破產(chǎn)法中公權(quán)力因素的介入并不能從根本上改變其私法本質(zhì);銀行破產(chǎn)法所體現(xiàn)的從權(quán)利本位到社會本位的演變,也不能推定為是義務(wù)本位的回歸和對權(quán)利本位的否定,其實質(zhì)仍是權(quán)利本位的延伸與繼續(xù)。
總之,討論銀行破產(chǎn)法的公法私法性質(zhì)時,我們不能因為公法規(guī)范在銀行破產(chǎn)法中存在而否認(rèn)其私法屬性,也不能因為該法的私法特征而忽視國家公權(quán)對銀行破產(chǎn)行為的調(diào)節(jié)與介入。弘揚銀行破產(chǎn)法的私法精神,就是要尊重銀行業(yè)自身發(fā)展規(guī)律,承認(rèn)遵守市場紀(jì)律與約束;高舉銀行破產(chǎn)法的公法大旗,就是要我們看到銀行業(yè)畢竟不是一般商法主體,應(yīng)認(rèn)識到銀行破產(chǎn)法與一般破產(chǎn)法在理念和制度上差異性的存在。正如羅馬人格言所說,“公法不得被私人簡約所變通,私人協(xié)議不變通公法。”[10]我們認(rèn)為,為適應(yīng)轉(zhuǎn)型社會中的經(jīng)濟、金融方式的變革與要求,在理想與現(xiàn)實的交融中,我國銀行破產(chǎn)法律制度應(yīng)承載傳統(tǒng)與現(xiàn)代法治觀交替的歷史使命。未來我國銀行破產(chǎn)法律規(guī)范與制度中,應(yīng)體現(xiàn)與我國銀行現(xiàn)狀、改革相適應(yīng)的價值需求、價值內(nèi)容。也就是說,銀行破產(chǎn)法是兼顧公法與私法規(guī)范的法律,是充分尊重秩序、效率的法律;是以行政主導(dǎo)介入的退出與司法主導(dǎo)的訴訟破產(chǎn)清算相結(jié)合的法律。
三、對我國商業(yè)銀行破產(chǎn)法律制度需求的審視:杞人憂天還是刻不容緩
我們需要銀行破產(chǎn)法律制度嗎?我國的商業(yè)銀行目前是否已到了不通過破產(chǎn)就無法生存的境地了嗎?這是銀行破產(chǎn)法研究中無法回避的命題,任何不正確的主觀臆斷都是有害的。如果我們?nèi)猿撩栽凇般y行太大不會倒”⑥和國有銀行堅如磐石的理論中幻想危機破產(chǎn)銀行的自我涅磐,如果我們以我國從沒有進行過銀行破產(chǎn)的實踐而得出銀行破產(chǎn)法律制度建設(shè)并不緊迫的結(jié)論的話,最終我們將在破產(chǎn)銀行帶來的經(jīng)濟災(zāi)難中自食其果。
法學(xué)理論的精髓和基石是經(jīng)濟基礎(chǔ)決定包括法律在內(nèi)的上層建筑。馬克思認(rèn)為,只有毫無歷史知識的人才不知道:君主們在任何時候都不得不服從經(jīng)濟條件,并且從來不能向經(jīng)濟條件發(fā)號施令。無論是政治的立法或市民的立法,都只是表明和記載經(jīng)濟關(guān)系的要求而已[11]。在我國銀行破產(chǎn)立法過程中,銀行業(yè)的危機現(xiàn)狀包含法律所需的經(jīng)濟條件和經(jīng)濟關(guān)系,唯有銀行業(yè)的危機現(xiàn)狀是起決定性作用的因素。正確認(rèn)識和評價我國銀行業(yè)的經(jīng)營狀況和生存環(huán)境,是研究我國銀行破產(chǎn)法律價值形態(tài)、模式以及制度設(shè)計的前提和首要任務(wù)。根據(jù)經(jīng)濟分析法學(xué)的供給需求分析,社會存在法律市場,也存在法律需求。我國銀行業(yè)的危機現(xiàn)狀正是銀行立法需求現(xiàn)狀。法律需求屬于制度需求,我國銀行破產(chǎn)立法源于銀行業(yè)的現(xiàn)狀,其目的在于通過重新的制度安排,改變銀行資源的配置。通過法律使顯露在現(xiàn)存制度安排結(jié)構(gòu)之外的利潤內(nèi)在化[12]。那么,在銀行破產(chǎn)立法中,如何給我國銀行業(yè)作出一個客觀而又真實的評價,并由此建立與之相適應(yīng)的立法模式,以更好回應(yīng)我國銀行破產(chǎn)運動從自發(fā)走向自覺?
我國銀行業(yè)的危機與銀行風(fēng)險、問題銀行緊密相聯(lián),既有銀行自身的脆弱性原因,也有金融體系、金融制度、市場監(jiān)管、宏觀經(jīng)濟環(huán)境等方面的原因。根據(jù)現(xiàn)代銀行理論,我們對于銀行危機現(xiàn)狀的考察,主要從資產(chǎn)質(zhì)量、盈利能力、資本充足率、銀行流動性等加以識別與評估。
我國銀行系統(tǒng)的不良貸款問題比較嚴(yán)重,這是一個久治不愈的沉重問題。據(jù)中國銀監(jiān)會的結(jié)論,不良貸款仍是高懸在我國金融業(yè)頭上的利劍。資料顯示,截止2004年9月末,我國銀行業(yè)不良貸款余額約為1.7萬億元,不良貸款率為12%以上,其中四大國有商業(yè)銀行約為1.56萬億。根據(jù)國際流行的“不良貸款/GDP”指標(biāo)來衡量我國銀行體系的脆弱性,目前我國銀行業(yè)這一指標(biāo)已達17%左右,比最近幾年深受銀行壞賬困擾的日本(10%)還高7%。即使像作為我國第一家上市銀行且由外資控股的深圳發(fā)展銀行也步入困境,到2004年底,不良貸款高達144億元,不良貸款覆蓋率為35.5%,資本充足率跌至2.3%,按銀行為維持正常運轉(zhuǎn)所必需的8%的資本充足率標(biāo)準(zhǔn)計算,深圳發(fā)展銀行資本金有80億的資金缺口。據(jù)有關(guān)方面測算,2005年,招行、浦發(fā)、民生、華夏和深發(fā)展等五家上市銀行壞帳不良貸款將隨著宏觀調(diào)控而大量增加,比率有可能達到26%。更為重要的問題是,不良資產(chǎn)風(fēng)險依然沒有得到解決,中國銀監(jiān)會研究局的《2004年中國銀行業(yè)發(fā)展報告》中,仍然將不良資產(chǎn)占比高列為首要風(fēng)險,并認(rèn)為若剔除政策性剝離因素和新增貸款稀釋效果的影響,主要商業(yè)銀行的不良貸款實際上是不降反升[13]。
銀行業(yè)整體的盈利能力偏低,從另一方面積淀了銀行業(yè)的風(fēng)險。究其原因,除去資產(chǎn)質(zhì)量差外,銀行業(yè)經(jīng)營模式的單一,對貸款利息收入的過分依賴是一重要因素。從利息收入占比看,2003年末傳統(tǒng)的貸款利息收入約占全部營業(yè)收入的66.4%;從貸款/總資產(chǎn)的指標(biāo)看,2003年國內(nèi)銀行平均為57.53%,而同時期香港銀行的貸款/總資產(chǎn)比值約為40%;從非利息收入(中間收入)指標(biāo)看,只有2003年中行、工行、建行的非利息收入在營業(yè)收入中占比平均超過10%,而國際上其他發(fā)達國家的銀行業(yè)由于收入的多元化程度高,因此其非利息收入占比約為30%,有的如花旗銀行則達40%。收入結(jié)構(gòu)的單一,嚴(yán)重制約了銀行業(yè)的盈利能力的提升。2003年底,我國境內(nèi)14家商業(yè)銀行平均總資產(chǎn)收益率(ROA)為0.23%,凈資產(chǎn)收益率(ROE)為7.29%,與美國、香港等金融發(fā)達國家或地區(qū)的銀行業(yè)相比,盈利能力相差較大。
關(guān)于我國銀行的高儲蓄率所帶來的風(fēng)險問題,也應(yīng)引起足夠的關(guān)注。建國以來我國在金融政策上一直采取的是鼓勵儲蓄的政策,從而使中國成為世界上儲蓄率最高的國家之一。據(jù)權(quán)威性資料統(tǒng)計,到2004年底,我國存款類金融機構(gòu)的各項存款占全部負(fù)債的86.3%,相當(dāng)于GDP的168.9%,其中儲蓄類存款占整個存款60%以上。正是高儲蓄率,構(gòu)成了我國金融體系穩(wěn)定的一道防火線,也為中國經(jīng)濟的騰飛做出了重要貢獻。但從羅斯托的經(jīng)濟增長理論來看,世界各國高儲蓄率發(fā)生在經(jīng)濟起飛的20—25年內(nèi)。經(jīng)濟起飛之后,高儲蓄率無不大幅度下降,并且高儲蓄的實行是以民間資本的相對匱乏和金融秩序的高度穩(wěn)定為基礎(chǔ)的。目前,歐美各國的儲蓄率一般只有15%左右。我國的高儲蓄率能夠維持多少年?若把1980年當(dāng)作經(jīng)濟起飛之年,按照世界各國的規(guī)律,我國的高儲蓄率大約能夠維持25—30年,即最遲到2010年前后儲蓄率就將發(fā)生明顯下滑趨勢,本已脆弱的銀行體系也將承受前所未有的壓力。再者,按照WTO協(xié)議,到2006年,外資銀行在國內(nèi)經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù),在激烈的中外同業(yè)競爭之下,國內(nèi)銀行只要有10%的新增存款的分流,就會出現(xiàn)銀行資金的流動性危機[14]。
影響我國銀行發(fā)展的另一個問題是資本充足率過低。根據(jù)2004年頒布的巴塞爾《新資本協(xié)議》,銀行資本充足問題被視為銀行資本管理的核心內(nèi)容,銀行資本充足率已成為銀行健康狀況的重要評價指標(biāo)。我國也在逐步強化資本約束資產(chǎn)發(fā)展的管理,開始樹立經(jīng)濟資本的理念。⑦銀監(jiān)會頒布的《商業(yè)銀行資本充足率管理辦法》和《關(guān)于印發(fā)資本充足率統(tǒng)計制度的通知》規(guī)定,我國銀行資本充足率應(yīng)不低于8%,這實際上是一家銀行抵御風(fēng)險所需資本支持的底線。問題在于,我國銀行的資本充足率一直過低,本來銀行業(yè)的盈利水平不高和盈利空間不大,加上銀監(jiān)會根據(jù)五級分類對不良貸款提足撥備的要求而擠占當(dāng)期的盈利,使我國銀行業(yè)內(nèi)生資本的能力不強。同時,銀行業(yè)融資渠道有限,銀行資本不能隨著資產(chǎn)規(guī)模的擴大而擴大,資本充足率不斷下降,規(guī)模擴張與資本金不足的矛盾突出。到2004年末,像我國城市商業(yè)銀行的資本充足率,平均僅為1.36%。就是上市銀行的情況也不容樂觀,2004年6月上市銀行中,僅有招商銀行一家資本充足率為8.07%。
另外,像我國宏觀調(diào)控政策對銀行業(yè)的影響等因素也是銀行業(yè)經(jīng)營中不容忽視的問題。特別是房地產(chǎn)行業(yè)的泡沫經(jīng)濟與房地產(chǎn)貸款強烈需求在國家新一輪的宏觀調(diào)控后,對銀行的經(jīng)營構(gòu)成極大的潛在風(fēng)險。⑧
運用法律實證主義的方法,通過對我國銀行業(yè)的危機現(xiàn)狀多維的分析,我們試圖對各種影響實在法之制定的社會力量進行研究和描述。我們所關(guān)注的并不是分析國家制定的法律規(guī)則,而是分析導(dǎo)致制定這些法律規(guī)則的各種社會因素[15]。也許現(xiàn)在我們還無法從正面去回答我們所面對的命題,但從銀監(jiān)會副主席唐雙寧先生2005年6月在深圳的一次講話中也許能找到很好的解讀。他說,好銀行我們要支持它加快發(fā)展,差的要限制其擴張,實在難以救助的就要退出市場[16]。這其中,既有對我國銀行業(yè)現(xiàn)狀的權(quán)威評價,同時也暗含了實務(wù)界對我國銀行破產(chǎn)立法的客觀需求。
四、我國商業(yè)銀行破產(chǎn)立法的制度選擇:清算主義抑或是再建主義
伴隨著破產(chǎn)法改革運動的產(chǎn)生與發(fā)展,清算主義與再建主義的思想交鋒愈演愈烈。⑨從美國破產(chǎn)法學(xué)者對這一問題的涇渭分野,到國內(nèi)破產(chǎn)法專家的激烈爭論,無不體現(xiàn)對傳統(tǒng)破產(chǎn)法的價值拷問和當(dāng)今社會對現(xiàn)代破產(chǎn)法的企盼。從破產(chǎn)運動的發(fā)展軌跡可以看出,銀行破產(chǎn)法律制度建立伊始,就清晰再現(xiàn)了這兩種思想交鋒的脈絡(luò),也體現(xiàn)了社會對銀行破產(chǎn)法怎么立法和立什么樣法的要求。
破產(chǎn)法起源于古羅馬,長期以來人們一直堅守這樣一個觀念:破產(chǎn)就是倒閉清算。從古時的“砸凳子”到現(xiàn)在的“摘牌子”,都意味著無力償債者喪失經(jīng)營資格,而只能坐視債權(quán)人瓜分其財產(chǎn)。破產(chǎn)清算是一種死亡的機制,是一種優(yōu)勝劣汰的機制,是在司法程序之下,為清償債務(wù)而提供的文明有序的制度安排。破產(chǎn)本質(zhì)是救濟,通常只有債務(wù)人的經(jīng)濟狀況惡化到崩潰的邊緣,才能求助于破產(chǎn)的救濟。但破產(chǎn)終究是對破產(chǎn)企業(yè)的人格否定,是對現(xiàn)實資源配置的否定,是對現(xiàn)有利益平衡機制的破壞。西方經(jīng)濟學(xué)理論認(rèn)為,破產(chǎn)倒閉是實現(xiàn)資源優(yōu)化配置的一個重要方面。這些破產(chǎn)法的基本價值觀對銀行破產(chǎn)的立法產(chǎn)生了潛移默化的作用,所以,巴塞爾銀行監(jiān)管委員會認(rèn)為,銀行監(jiān)管本身不能也不應(yīng)保證銀行不倒閉,銀行倒閉在某種程度上還是建設(shè)一個有效的、充滿競爭性銀行體系的需要。
隨著人文主義在破產(chǎn)法運動中的復(fù)蘇,以及對破產(chǎn)資源的“帕累托最優(yōu)”經(jīng)濟狀態(tài)的追求,人們呼喚新的破產(chǎn)立法模式和法理念。順應(yīng)時代的潮流,1978年美國在修改《破產(chǎn)法》時,刻意強調(diào)了重整的作用,第一次在破產(chǎn)法中增加了“企業(yè)重整”一章。不少學(xué)者對該種調(diào)整給予了高度評價,認(rèn)為重整概念的提出對傳統(tǒng)破產(chǎn)法來說無疑是一次革命,重整所冥思苦想的是公司的繼續(xù)經(jīng)營而不是清算,即如果繼續(xù)經(jīng)營在經(jīng)濟上是可行的,那么債權(quán)人也許就不可能首先強制其破產(chǎn)。20世紀(jì)以來,特別是70年代以后,從各國立法情況看,重視重整制度已成為國際破產(chǎn)法發(fā)展的重要趨勢[17]。這種破產(chǎn)立法價值重心的遷徙,為再建主義在銀行破產(chǎn)立法中的實現(xiàn)提供了契機。巴塞爾銀行監(jiān)管委員會制定的《有效銀行監(jiān)管核心原則》將信用機構(gòu)的重組、重整或改組作為問題銀行的糾正措施。亞洲開發(fā)銀行也曾提出建議,當(dāng)某家銀行的償付能力出現(xiàn)困難時,應(yīng)先由銀行監(jiān)管的重組部門來管理。銀行重組戰(zhàn)略的主要目標(biāo)是使各銀行和整個銀行體系恢復(fù)盈利和清償能力,包含加強有生存能力的銀行,改善所有銀行經(jīng)營環(huán)境,并處理那些資不抵債、沒有生存能力的銀行。
在這種思想的啟發(fā)之下,實踐中我國對于金融機構(gòu)市場退出方式主要采用重整、行政性關(guān)閉而不是市場化的破產(chǎn)清算方式就不值得奇怪了。我國目前對于破產(chǎn)危機銀行的處置,通常采取的是接管、關(guān)閉和撤銷三種方式。⑩在銀行破產(chǎn)清算方面,我國雖有《商業(yè)銀行法》第71條的銀行破產(chǎn)規(guī)定,但《防范和處置金融機構(gòu)支付風(fēng)險暫行辦法》第27條又規(guī)定了破產(chǎn)的附加條件,對問題銀行若股東放棄救助,或被中國人民銀行行政關(guān)閉后發(fā)現(xiàn)其財產(chǎn)不足清償債務(wù),且債權(quán)人不同意調(diào)解的,經(jīng)中國人民銀行同意后才可以向人民法院申請破產(chǎn)。這里暫且不顧法律層級矛盾的問題,但至少可以看出立法者對于再建主義的立法傾向,而且從這么多年我國一直沒有實行銀行破產(chǎn)的實踐中,也能看出對銀行破產(chǎn)的再建主義的青睞。
當(dāng)今破產(chǎn)法改革的趨勢是強調(diào)再建主義,但并不能因此否定清算程序。各國在再建程序和清算程序的適用順序問題上,就有前置主義和并列主義兩種體例分類。前置主義將再建程序置于優(yōu)先適用的地位,法國1985年《困境企業(yè)司法重整及清算法》(第6條第2款)是前置主義的代表。但當(dāng)前多數(shù)國家的破產(chǎn)立法實行并列主義,允許當(dāng)事人自行選擇適用再建程序和清算程序[18]。世界銀行和國際貨幣基金組織制定的《應(yīng)對銀行破產(chǎn)的法律、組織和監(jiān)管框架》第6章就有專門的銀行清算,就各國建立和完善銀行破產(chǎn)清算立法提出了建議。《信用機構(gòu)重組與清算指令》同時也指出,信用機構(gòu)重組、接管等并不意味著能避免破產(chǎn)的命運,若被接管對象的財務(wù)狀況惡化,接管重組后仍然有可能被清算或宣告破產(chǎn)。
波斯納說,公司重整并非靈丹妙藥,不僅因為對公司進行司法估價是一種值得注意的錯誤。另一個問題是,在清算中將喪失工作的經(jīng)理和在清算中將不可能取得任何東西的小債權(quán)人都會對公司重整表現(xiàn)出極大興趣,其表現(xiàn)是即或通過清算的方式對社會更為有利,他們也會千方百計地阻止公司的清算而盡力使公司生存下去。因為,重整對他們來說是一個沒有任何損失的建議。如果重整企業(yè)贏利了,他們就可以分得利潤,如果它失敗了,全部損失就落到了債權(quán)人的身上[19]。不僅如此,重整程序帶來的消極后果也是顯而易見的:(1)有物權(quán)擔(dān)保的擔(dān)保人的擔(dān)保權(quán)益的實現(xiàn)會受到較大影響;(2)各種優(yōu)先權(quán)的行使會受到限制;(3)債權(quán)人得不到及時的分配;(4)在許多情況下重整程序比破產(chǎn)清算程序所花費的成本更大[20]。作為其佐證的是,20世紀(jì)90年代日本銀行的巨額不良貸款,導(dǎo)致了銀行風(fēng)險危機加大,由于在重整程序的幻想中沒有及時啟動破產(chǎn)清算程序,其后果是拖延了解決破產(chǎn)危機銀行的時間,最終加大了該國銀行的損失,以至很多銀行機構(gòu)紛紛破產(chǎn)倒閉。在我國,當(dāng)初成立海南發(fā)展銀行就是為了重整當(dāng)?shù)貛准覟l臨倒閉的金融機構(gòu),成立之后兩年,又奉命接管當(dāng)?shù)貛准抑Ц段C的信用社,但擔(dān)當(dāng)挽救使命的海南發(fā)展銀行最終仍沒有擺脫自己被挽救的命運。
實踐已證明,試圖想在兩種主義中劃出清晰的界線或者采取任何一種極端的做法都是困難和錯誤的。正確的做法應(yīng)當(dāng)是一方面看到兩種主義的分歧,另一方面意識到機械地在兩種主義中作出非此即彼的選擇而帶來的危害,以科學(xué)的態(tài)度去面對、衡
平清算主義與再建主義二者之間的關(guān)系。在香港,當(dāng)一家銀行出現(xiàn)危機時,有四個平行的要素用來評估問題的嚴(yán)重性:即危機對公眾信心的影響;對銀行流動資金的影響;對有關(guān)銀行的償債能力的影響;對其他銀行的牽連性等,以計量分析方法來替代在兩個主義之間的人為主觀取舍。1983年—1986年3年間,由于香港銀行貸款過分集中于“泡沫”橫生的地產(chǎn)、股票,關(guān)聯(lián)貸款嚴(yán)重失控,7家本地銀行陷入困境。香港政府正是用前面所述的四個平行的要素對這些銀行進行評估,考慮這些銀行所面臨的問題有可能導(dǎo)致系統(tǒng)性的風(fēng)險之后,決定實施接管重整而不是讓其進入破產(chǎn)清算。但這并不代表香港政府懼怕銀行破產(chǎn)。1991年,香港國際商業(yè)信貸銀行就被允許倒閉清算,這主要是考慮該行倒閉不會引起香港地區(qū)系統(tǒng)性的連鎖性反應(yīng)。不止在香港,越來越多的人們就是抱著這樣的信念,假如個別銀行的破產(chǎn)不對整個銀行體系的穩(wěn)定性構(gòu)成威脅,監(jiān)管者就不會去阻止個別銀行破產(chǎn)。
銀行破產(chǎn)法立法中的清算主義與再建主義的爭論與交鋒,反映了銀行立法中從破產(chǎn)清算到破產(chǎn)預(yù)防的法律價值取向,體現(xiàn)了銀行破產(chǎn)法的功能從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)變。而且,這種變化也深深影響我國銀行破產(chǎn)法的運動。正如哈羅德·J·伯爾曼所說,法律的發(fā)展被認(rèn)為是具有一種內(nèi)在的邏輯:變化不僅是舊對新的適應(yīng),而且也是一種變化形式的一部分。變化過程受某種規(guī)律的支配,并且至少事后認(rèn)識到,這種過程反映一種內(nèi)在的需要[21]。讓我們在波斯納所作的“破產(chǎn)既是債權(quán)人的救濟手段又是債務(wù)人的權(quán)利”結(jié)論中仔細體會清算主義與再建主義交鋒留給我國銀行破產(chǎn)法制度選擇的現(xiàn)實意義吧!
①本文中的商業(yè)銀行,是指我國《商業(yè)銀行法》中所指的商業(yè)銀行,主要包括國有獨資商業(yè)銀行、股份制商業(yè)銀行、中外合資商業(yè)銀行、城市信用社、農(nóng)村信用社等銀行類金融機構(gòu)。若無特別說明,本文中的銀行均指商業(yè)銀行,不涉及政策性銀行。
②外部性是指經(jīng)濟人的一項經(jīng)濟活動產(chǎn)生的成本或收益與當(dāng)事人以外其他人產(chǎn)生利益的關(guān)系,它有兩種結(jié)果:正外部性和負(fù)外部性。前者是指對經(jīng)濟人的行為收益,當(dāng)事人以外的其他人可以無償享用而不需要支付任何成本;后者是指經(jīng)濟人的行為可能會給當(dāng)事人以外的其他人帶來損害而不必為此承擔(dān)責(zé)任。
③如加拿大、俄羅斯和印度尼西亞等國有專門銀行破產(chǎn)法,美國有專門的處置銀行破產(chǎn)的機構(gòu)。
④在破產(chǎn)法研究中,根據(jù)破產(chǎn)法的適用范圍,劃分出兩種破產(chǎn)法的立法準(zhǔn)則:商人破產(chǎn)主義和一般破產(chǎn)主義。前者主張破產(chǎn)法僅適用商人,后者則主張破產(chǎn)法可以適用于一切人。
⑤我國《商業(yè)銀行法》第69條、第71條規(guī)定,人民法院依法宣告商業(yè)銀行破產(chǎn)應(yīng)事先經(jīng)銀行監(jiān)督管理部門同意,商業(yè)銀行依法成立清算組,銀行監(jiān)督管理部門應(yīng)監(jiān)督清算過程。商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時,在支付清算費用、所欠職工工資和勞動保障費用后,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個人儲蓄存款的本金和利息。
⑥“銀行太大不會倒”理論,是指對于危機銀行處置不是依市場規(guī)則,而是迫于政治的壓力讓銀行不倒閉。該理論是在1984年美國處理伊利諾斯大陸銀行流動性危機時確立的。(〔美〕米什金.貨幣金融學(xué)[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,1998.272.)
⑦資本是銀行防范風(fēng)險的最后一道防線,在商業(yè)銀行經(jīng)營中首要任務(wù)就是防范不可預(yù)期損失。資本的多少決定銀行經(jīng)營規(guī)模。所謂經(jīng)濟資本是指為抵御風(fēng)險所需要的資本支持。
⑧截止2004年底,房地產(chǎn)貸款占交行貸款的9.9%,占對公貸款的12.4%,總量為633.21億,比2003年增加貸款17.3%。住房按揭貸款總量為639.78%億,占零售貸款74.6%,比2003年增加50%。
⑨在破產(chǎn)法立法體例中,存在著清算主義與再建主義之分。在破產(chǎn)程序啟動后,清算主義主張將債務(wù)人的全部財產(chǎn)用來清償全部負(fù)債,把破產(chǎn)法變成一個死亡的機制。再建主義主張通過對債務(wù)人的重整,使債務(wù)人得到債務(wù)重組,企業(yè)得以拯救與復(fù)興,并使債權(quán)人得到清償。不過,有的國家和地區(qū)在立法中將重整和破產(chǎn)清算作為處置危機破產(chǎn)銀行的并列措施,如歐盟。
⑩參見《商業(yè)銀行法》第64條,《防范和處置金融機構(gòu)支付風(fēng)險暫行辦法》第26條,《金融機構(gòu)撤銷條例》第5條。
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【關(guān)鍵詞】五苓散；柴胡加龍骨牡蠣湯；大承氣湯；麻黃附子細辛湯；吳茱萸湯；原發(fā)性高血壓
發(fā)性高原血壓是指目前尚未闡明其原因的高血壓病。是常見的心血管疾病。中醫(yī)學(xué)無高血壓病病名，而早在《素問·至真要大論篇》中有“諸風(fēng)掉眩，皆屬于肝”、《靈樞·海論》“髓海不足，則腦轉(zhuǎn)耳鳴”的記載。“眩暈”、“頭痛”等病癥的描述與高血壓病的一般臨床癥狀相近。對高血壓病患者發(fā)生心、腦、腎并發(fā)癥進行中醫(yī)診斷時，則可分別歸于“心悸”、“胸痹”、“中風(fēng)”、“水腫”等病證中進行辨病辨證治療。筆者在臨床中根據(jù)辨證論治的原則，掌握傷寒方所治病證的病機，運用傷寒方結(jié)合西藥治療高血壓病，取得較好療效，現(xiàn)介紹如下。
1五苓散
五苓散首見于《傷寒論·太陽病篇》，由豬苓、茯苓、澤瀉、桂枝及白術(shù)組成。五苓散作為“太陽膀胱蓄水證”的主方具有利水滲濕、溫陽化氣之功能。
水飲、濕邪蘊結(jié)于下焦，本可就近從小便而去，但膀胱氣化不行，水無去路，反逆而上行，則吐涎沫而頭眩，腹脹滿或水腫身重，小便不利，水動于下，則臍下悸動沖逆。飲在下焦，當(dāng)從小便去之，治用五苓散化氣行水，使水氣下行。方中重用澤瀉為君，取其甘淡性寒，直達膀胱，利水滲濕；茯苓、豬苓通調(diào)水道，下輸膀胱，增強利水蠲飲之功；加白術(shù)健脾氣而運化水濕，桂枝宣通陽氣，蒸化三焦以行水，助膀胱氣化。澤瀉、白術(shù)有降壓作用，澤瀉、茯苓有降脂作用，整方有利尿、降壓等作用。筆者臨床用本方加減治療具有頭眩、心悸、小便不利及舌質(zhì)淡胖有齒痕等特點的高血壓。
2柴胡加龍骨牡蠣湯
柴胡加龍骨牡蠣湯見于《傷寒論·少陽病篇》，本方由小柴胡湯加減變化而成，本方有寒溫并用，攻補兼施，和解攝納，育陰潛陽，柔以制剛，因勢利導(dǎo)之功。
柴胡加龍骨牡蠣湯原為太陽病誤下，邪氣彌漫三陽，形成表里俱病，虛實互見，寒熱夾雜所致復(fù)雜證候而設(shè)。胸滿而煩是少陽樞機不利、膽火內(nèi)郁之象，膽火上炎、更兼胃熱上蒸，心神不寧，則有譫語驚惕之變。邪入少陽經(jīng)、郁于三焦，決瀆功能失調(diào)，故小便不利。外邪挾痰濕留于肌表，故一身俱重，不可轉(zhuǎn)側(cè)。因病在少陽，故治以小柴胡湯，以和解樞機，扶正祛邪為主，加桂枝通陽和表；大黃瀉熱清里；龍骨、牡蠣、鉛丹重鎮(zhèn)理怯而安神明；茯苓寧心安神。使錯雜之邪氣得以從內(nèi)外而解。現(xiàn)代醫(yī)家多用代赭石、生鐵落等重墜藥物代替鉛丹，即可減少毒副作用，又可起到重鎮(zhèn)安神之功。
根據(jù)本方所治病證膽熱痰擾，肝氣怫郁的病機，抓住胸滿煩驚、一身困重的病證特點，將本方應(yīng)用于高血壓病，隨證加減治之。近年研究表明，柴胡加龍骨牡蠣湯治療高血壓患者兼有神經(jīng)系統(tǒng)功能失調(diào)癥狀療效顯著。
3大承氣湯
大承氣湯始見于《傷寒論·陽明病篇》，由大黃、芒硝、枳實、厚樸四味藥組成。為治療陽明腑實證的主方，具有峻下熱結(jié)，通腑逐邪、承順胃氣、推陳致新之功。
高血壓腦出血中醫(yī)學(xué)中稱為“中風(fēng)”，其急性期常由臟腑功能失調(diào)，中焦氣機紊亂，痰熱互結(jié)，消灼津液，而出現(xiàn)便干便秘；腑氣不通，濁邪上犯，蒙蔽清竅則可見神志昏迷。此即為“痰熱腑實，風(fēng)痰上擾”之證，癥見便干便秘，舌苔黃膩，脈弦滑，臨床上常用通腑法治療，選方多以諸承氣湯加減。
前人以“燥、實、痞、滿”四癥兼見，舌苔黃燥，脈象洪實者為應(yīng)用指征，筆者體會，只要腑氣不通，大便秘結(jié)，且確有熱結(jié)、痰濁、瘀血等閉阻于內(nèi)者，都可以攻下，不必一定要四癥兼全。大承氣湯治療出血性中風(fēng)急性期，泄其熱，下其燥結(jié)，祛其腸胃積滯，使邪熱無所依，氣血條達，逆轉(zhuǎn)病勢，起到釜底抽薪，急下存陰的效用，使中風(fēng)諸癥緩解。應(yīng)用大承氣湯方要中病即止
4麻黃附子細辛湯
麻黃附子細辛湯見于《傷寒論·少陰病篇》，由麻黃、附子、細辛三味藥組成。為少陰病兼表證而設(shè)，治“太少兩感”證，功效卓著，功能助陽解表。
麻黃附子細辛湯，藥雖三味，但組方嚴(yán)謹(jǐn)。用麻黃開肺氣、發(fā)汗解表；附子補命門火、溫陽散寒；細辛溫里散寒，助麻黃解表散寒，又助附子溫陽，振奮陽氣，共奏溫陽散寒功效。
麻黃附子細辛湯是為治少陰病兼太陽病而設(shè)，故辨證要以少陰病提綱為辨證要點。《傷寒論》281條云：“少陰之為病，脈微細，但欲寐也。”脈微而細，即心腎陽虛，失于推動溫煦之力，不足以鼓動血行，充盈經(jīng)脈。但欲寐，是由于陰盛陽虛，以致精神衰憊，似睡非睡，似醒非醒。因此少陰病以心腎里寒虛證為主癥，故畏寒肢冷、但欲寐、脈沉微為麻黃附子細辛湯的辨證使用要點。里寒是使用本方的關(guān)鍵，表寒是次要的。使用時，不論患者是否有發(fā)熱，但見畏寒、肢冷、脈沉就可大膽使用。麻黃在此方中可發(fā)散表邪，亦可疏通血脈。《日華子本草》云：“麻黃可通九竅，調(diào)血脈。”因此不能認(rèn)為麻黃只有寒證才使用。筆者臨床使用多年，體會本方不僅可治外感病，亦可治內(nèi)傷病。
高血壓病癥見頭痛或眩暈、惡寒、欲寐、脈微細、舌體胖大或淡暗、苔白滑者不少。均為陰寒內(nèi)盛，水不化氣，血脈不和，影響了人體氣機正常的升降功能所致。本方溫陽散寒，促進氣化，起到了“疏其氣血，令其調(diào)達，以致和平”的作用。可加川芎、葛根，諸藥相配有散寒解表，溫通血脈，緩急止痛之效。
5吳茱萸湯
吳茱萸湯源于《傷寒論·厥陰病篇》，方由吳茱萸、黨參、生姜、大棗所組成。具暖肝溫胃、散寒益氣降逆之功效。吳茱萸湯證，在《傷寒論》中凡三見，一見于陽明篇之“食谷欲嘔，屬陽明也，吳茱萸湯主之；得湯反劇者，屬上焦也”；一見于少陰篇之“少陰病，吐利，手足逆冷，煩躁欲死者，吳茱萸湯主之”；一見于厥陰篇之“干嘔，吐涎沫，頭痛者，吳茱萸湯主之。”上述三條經(jīng)文雖涉及陽明、少陰、厥陰三篇，分見于三處，雖每一條都有各自的特點，其病機是一致的，以六經(jīng)來分，都屬于厥陰病，而不是陽明和少陰病。吳茱萸湯實際上為厥陰肝經(jīng)主方，主要針對厥陰肝經(jīng)虛寒病變而設(shè)，肝經(jīng)寒邪循經(jīng)脈上沖巔頂則頭痛。由于肝木與脾胃的關(guān)系密切，其為病常相互影響，肝寒內(nèi)盛，最易侵脾犯胃，侵脾則利，犯胃則嘔，肝寒為本，胃（脾）寒為標(biāo)，治療上肝胃（脾）同治，在溫肝的同時，兼顧脾胃，治肝為主，治胃為輔，故均施以吳茱萸湯。吳茱萸苦辛而熱，氣燥入肝，故其祛肝寒，泄胃濁之功效最速，再加生姜、旋復(fù)花、代赭石以增平肝鎮(zhèn)逆之效，用大棗、黨參補中虛，安胃氣，并能緩吳茱萸之辛熱。藥味雖簡，但標(biāo)本兼治，功專效宏，故取效迅捷。筆者根據(jù)仲景制方宗旨，緊扣“虛”“寒”“逆”的病機特點用于治療高血壓病收到滿意療效。
6小結(jié)
一、兩種傳統(tǒng)的商譽計量方法
商譽計量是商譽會計中的一個重要課題，它影響著商譽的確認(rèn)、攤銷和其他處理程序。傳統(tǒng)上，僅對合并商譽（或稱外購商譽）計量入賬，對自創(chuàng)商譽則不予確認(rèn)。即便同樣是對合并商譽的計量，也存在著兩種不同的做法：
1、間接計量法
間接計量法也稱割差法，是以購買成本大于購買方在交易日對所購買的可辨認(rèn)資產(chǎn)和負(fù)債的公允價值中的權(quán)益部分的差額來衡量商譽的價值。用公式表示為：
商譽價值＝購買總成本－（取得的有形資產(chǎn)及可辨認(rèn)無形資產(chǎn)公允價值總和—承受之負(fù)債公允價值總額）＝購買總成本—購買的凈資產(chǎn)公允價值
［例1］A公司決定收購B公司，經(jīng)評估，收購日B公司全部資產(chǎn)的公允價值為28700萬元，其中，流動資產(chǎn)9500萬元，固定資產(chǎn)18000萬元，專利權(quán)1200萬元；B公司負(fù)債的公允價值為6500萬元，其中流動負(fù)債5000萬元，長期負(fù)債1500萬元；則B公司凈資產(chǎn)公允價值為22200萬元(28700——6500)。
假設(shè)經(jīng)過產(chǎn)權(quán)交易談判，雙方確定的收購價格為25000萬元，則可確認(rèn)B公司商譽價值為2800萬元(25000-22200)。
2、直接計量法
直接計量法也叫超額收益法，是指通過估測由于存在商譽而給企業(yè)帶來的預(yù)期超額收益，并按一定方法推算出商譽價值的一種方法。直接計量法根據(jù)被評估企業(yè)預(yù)期超額收益的穩(wěn)定性，又分為超額收益資本化法和超額收益折現(xiàn)法。
(1)超額收益資本化法
超額收益資本化法是根據(jù)“等量資本獲得等量利潤”的原理，認(rèn)為既然企業(yè)存在超額利潤，就必然有與之相對應(yīng)的資本（資產(chǎn)）在起著一種積極作用，只是賬面上沒有反映出來罷了，因此將企業(yè)的超額收益還原，就是商譽的價值。采用這種方法的基本步驟是：
①計算企業(yè)的超額收益
超額收益＝實際收益－正常收益＝可辨認(rèn)的凈資產(chǎn)公允價值×預(yù)期投資報酬率－可辨認(rèn)凈資產(chǎn)公允價值×同行業(yè)平均投資報酬率
②將超額收益按選定的投資報酬率予以資本化
商譽價值＝超額收益÷選定的投資報酬率
這里，選定的投資報酬率可以是正常的投資報酬率，也可以是較高的預(yù)期投資報酬率（采用較高的預(yù)期投資報酬率的理由是，企業(yè)在獲取超額收益的同時必須承擔(dān)著較大的風(fēng)險，因而應(yīng)按高于正常水平的投資報酬率作為測算商譽的基礎(chǔ)）。
［例2］如上例中，假設(shè)B公司所在行業(yè)的平均投資報酬率為15%，根據(jù)近三年的經(jīng)營實績及對未來的盈利預(yù)測，該公司投資報酬率為20%，則B公司商譽價值的計算過程為：
①計算超額收益
超額收益＝22200×20%-22200×15%=4440-3330=1110（萬元）
②計算商譽價值，假設(shè)按同行業(yè)平均收益率資本化
商譽價值＝1110÷15%=7400（萬元）
不難看出，按此法測算的商譽價值偏高，因為此法是以假定獲取超額收益的能力將永遠持續(xù)為基礎(chǔ)的（計算過程②即為永續(xù)年金現(xiàn)值的計算公式，在這里，超額收益被看成了永續(xù)年金），而事實上，這種可能性極小，因為商譽的一個基本特征就是其價值具有高度的不確定性。相比之下，采用超額收益折現(xiàn)法或許更好一些。
(2)超額收益折現(xiàn)法
超額收益折現(xiàn)法是指把企業(yè)可預(yù)測的若干年預(yù)期超額收益依次進行折現(xiàn)，并將折現(xiàn)值匯總以確定企業(yè)商譽價值的一種方法。如果預(yù)計企業(yè)的超額收益只能維持有限的若干年，且不穩(wěn)定時，一般適用于此種方法。用公式表示為：
商譽價值＝∑各年預(yù)期超額收益×各年的折現(xiàn)系數(shù)
在各年預(yù)期超額收益相等的情況下，上式可簡化為：
商譽價值＝年預(yù)期超額收益×年金現(xiàn)值系數(shù)
［例3］仍用B公司的資料，假設(shè)經(jīng)分析評估B公司的超額盈水平將持續(xù)5年，其他條件與例2相同，則
B公司商譽價值＝年超額收益×利率為15%，期限為5年的年金現(xiàn)值系數(shù)：1110×3.3521=3720（萬元）
二、對兩種傳統(tǒng)商譽計量方法的評價與選擇
（一）一般評價
一般認(rèn)為，人們對商譽性質(zhì)的不同認(rèn)識決定了對商譽計量方法的選擇。間接計量法是“總計價賬戶論”即視商譽為凈資產(chǎn)的“收買價與公允價值之差”的產(chǎn)物；直接計量法是“超額收益論”即視商譽為“超額獲利能力”的產(chǎn)物。
間接計量法一個最大的優(yōu)點是簡便易行。另外，間接計量法是通過可辨認(rèn)凈資產(chǎn)收買價減去公允市價求得商譽價值，其收買價是實際發(fā)生的產(chǎn)權(quán)交易價格，具有客觀性和可驗證性；收買價又是經(jīng)過買賣雙方討價還價最終確定的，體現(xiàn)了不同當(dāng)事人對企業(yè)價值的判斷，因而還具有公允性。正因如此，間接計量法幾乎成為目前各國公認(rèn)會計原則允許的計量商譽的唯一方法。比如國際會計準(zhǔn)則第22號(1AS22)、美國會計準(zhǔn)則委員會第16號意見書(APBOpinionNo.16)等均是以間接計量法來計量商譽的價值。我國《具體會計準(zhǔn)則第X號——企業(yè)合并（征求意見稿）》中也規(guī)定：“購買成本超過被購買企業(yè)的可辨認(rèn)資產(chǎn)和負(fù)債公允價值中的股權(quán)份額時，其超過數(shù)額應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為商譽”。
但是，間接計量法的缺點也是顯而易見的。由于商譽的價值是通過差額倒算出來的，企業(yè)收購時對單個可辨認(rèn)資產(chǎn)價值估算的誤差（高估或低估）、雙方談判技巧對商譽價格的影響等非商譽因素，可能都會影響到商譽的計價。間接計量法的另一個缺點是，其僅局限在企業(yè)合并時才可運用，因為只有企業(yè)合并時才會有“收買價”。這樣，即使一家公司長期經(jīng)營形成了可觀的商譽，如不發(fā)生合并，間接計量法也無法計算其商譽價值。
直接計量法建立在商譽是“企業(yè)獲得超額利潤的能力”觀念之上的，此方法運用廣泛，不管企業(yè)是否發(fā)生合并都可以運用。也就是說，一個企業(yè)只要證明其具有獲取超額利潤的能力，就可確認(rèn)其具有商譽，就可運用直接計量法計量其商譽價值的大小。再者，直接計量法計算依據(jù)的行業(yè)投資報酬率是客觀的，經(jīng)營業(yè)績也可以從財務(wù)報表中得到驗證，也就是說，直接計量法數(shù)據(jù)的取得是建立在行業(yè)認(rèn)同與客觀可驗證性的基礎(chǔ)之上，因此計算出來的商譽價值，可以在一定程度上排除其他非量化因素的影響，得到社會的廣泛認(rèn)同。當(dāng)然，直接計量法在操作上也存在一定難度，一個突出的問題就是能夠取得超超收益的持續(xù)時間較難測定。另外，直接計量法計算比較繁瑣，因為采用這種方法首先要依靠企業(yè)財務(wù)報告、同行業(yè)財務(wù)報告等資料確認(rèn)企業(yè)是否存在超額收益，如果存在，每年的超額收益是多少，在此之后，還需確定適當(dāng)?shù)馁Y本化率或折現(xiàn)年數(shù)等。
（二）深層分析與選擇
對商譽的兩種計量方法進行更進一步的分析，筆者得出了如下結(jié)論：計量法實際上只是一種表象，它是建立在直接計量法的基礎(chǔ)之上的，其本質(zhì)與直接計量法同出一轍。為什么這樣說呢？
我們重新來分析一下間接計量法下商譽的計算公式：
商譽價值＝購買總成本－購買的凈資產(chǎn)公允市價
上式中，購買的凈資產(chǎn)公允市價是一定的，因此商譽價值的大小就取決于購買企業(yè)的總成本，也就是收買價。而收買價又是如何確定的呢？表面上看，是由買賣雙方通過談判，討價還價確定的。收買價中包含兩部分資產(chǎn)的價值，一是有形資產(chǎn)和可辨認(rèn)無形資產(chǎn)，一是不可辨認(rèn)的無形資產(chǎn)即商譽。而前者，即有形資產(chǎn)和可辨認(rèn)無形資產(chǎn)的價值，可通過資產(chǎn)評估的方法進行測算，是可以確定的，所以買賣雙方討價還價的內(nèi)容，實質(zhì)上是在對商譽的價值進行協(xié)商。在談判中雙方的報價，必然要有一定的依據(jù)，這個依據(jù)就是他們各自評估的商譽價值，而這個商譽價值是怎樣得出的呢？無疑是雙方運用直接計量去測算的。比如，假設(shè)在前述A公司收購B公司的案例中，A公司報出的收購價為24000萬元，而B公司報價26000萬元，在可辨認(rèn)凈資產(chǎn)公允價值為22200萬元已定的情況下，A公司之所以報價24000萬元收購，是因為A公司事先對B公司的超額盈利能力用直接計量法進行了估價，估價為1800萬元，而B公司之所以報價為26000萬元，也是因為B公司事先用直接計量法對自身的商譽資產(chǎn)進行估價，估價為3800萬元。當(dāng)然，由于商譽資產(chǎn)的不確定性較強，兩家公司選用的評估方法也不完全相同，所以雙方評估的商譽價值出入較大。于是，雙方進行協(xié)商、談判，最后雙方認(rèn)為將收買價定為25000萬元，亦即商譽價值為2800萬元較為合理，于是以25000萬元成交。從這個例子可以看出，追根溯源，不是先有收買價，再有商譽，而是先有了對商譽的估價，才有了收買價。收買價加包含的商譽，本質(zhì)上是先用直接計量法進行評估再協(xié)商確定的結(jié)果。因此可以說，間接計量法只是一種表面現(xiàn)象，透過這一現(xiàn)象我們不難發(fā)現(xiàn)人們對商譽的計量實際上一直采用的都是直接計量法。從這一點上也不難看出：“總計價賬戶論”根本沒有與“超額收益論”相抗衡的資格，對商譽價值的計量，必須牢牢把握住宿譽的本質(zhì)是“超額獲利能力”這一核心。我國《企業(yè)會計準(zhǔn)則一無形資產(chǎn)（征求意見稿）》將商譽定義為企業(yè)的超額收益能力，是很有道理的。
因此，我們說商譽是間接計量法下收買價與可辯論凈資產(chǎn)公平市價之間的差額，是經(jīng)買賣雙方協(xié)商確定的通過直接計量法計算的商譽價值。人們之所以喜歡用這一差額計量商譽，只不過是它更的直接罷了。對合并價值的計量，歸根結(jié)是用直接計量法。
基于上述分析，考慮到商譽的經(jīng)濟性質(zhì)，以及會計所面臨的新經(jīng)濟環(huán)境，筆者認(rèn)為，對商譽的計量應(yīng)以直接計量法為主，間接計量法為輔。這主要也是由兩種方法本身的適用范圍決定的。近年來，隨著無形資產(chǎn)在企業(yè)資本營中發(fā)揮的作用越來越大，主張將自創(chuàng)商譽計價入賬的呼聲日益高漲，如果將自創(chuàng)商譽入賬，顯然需要用直接計量法計量其價值，對外購商譽，也應(yīng)先以直接計量法的計算結(jié)果為重要參考，然再用間接計量法計算的結(jié)果對商譽登記入賬。另外，考慮到超額收益資本化法和超額收益折現(xiàn)法各自的優(yōu)缺點，筆者認(rèn)為，出于穩(wěn)健性原則考慮，在直接計量法中又應(yīng)當(dāng)首選超額收益折現(xiàn)法，折現(xiàn)年限可由并購雙方協(xié)商確定；只有在有充分理由可以確定商譽能長期發(fā)揮作用，企業(yè)經(jīng)營狀況一直較好，預(yù)期超額收益在相當(dāng)長時期內(nèi)保持穩(wěn)定的情況下，才可選用超額收益資本化法。
【參考文獻】
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1.1語言材料的真實性
語言材料的真實性是高職高專學(xué)生所使用的商務(wù)英語教材與當(dāng)時應(yīng)用的英語內(nèi)容相適應(yīng)，包括語言的特征以及專業(yè)用語，必須是實際的、準(zhǔn)確的，與大學(xué)普通英語不同，不能在語言交流時使用多種詞語進行轉(zhuǎn)換，商務(wù)英語具有其固定的表達習(xí)慣以及詞匯用法，不能輕易私自調(diào)換詞語。
1.2自我學(xué)習(xí)、實踐的主動性
讓學(xué)生進行自主學(xué)習(xí)和實踐，從而培養(yǎng)學(xué)生的主動性，在課堂學(xué)習(xí)是有限的時間，高職高專的學(xué)生想要熟悉掌握和精通商務(wù)英語，必須要具有自動性，利用課外時間進行自主學(xué)習(xí)和實踐，才能夠真正提升學(xué)生商務(wù)英語綜合水平。
1.3學(xué)習(xí)的目的性
商務(wù)英語的教學(xué)目標(biāo)是提高學(xué)生的商務(wù)英語綜合水平，自信、自在的面對商務(wù)英語環(huán)境。商務(wù)英語的聽、說、讀、寫都非常看重任務(wù)的交互性，因此，學(xué)習(xí)必須要樹立明確的目的。聽力要求學(xué)生聽、記錄具體的信息；口語要求學(xué)生可以進行種類信息以及觀點的交流，對某一話題進行討論，這要求學(xué)生必須做到語言運用的準(zhǔn)確性和得體性，同時還要具備一定的交際能力；閱讀要求能夠閱讀與商務(wù)相關(guān)的所有材料；寫作要求能夠進行回信、邀請等。
2.高職交際法的教學(xué)優(yōu)勢
2.1交際教學(xué)法強調(diào)在教學(xué)過程中培養(yǎng)學(xué)生的交際能力。語言能夠傳遞思想和表達情感，是重要的交流工具。交際教學(xué)法善于培養(yǎng)學(xué)生在不同場合、面對不同人群的交際能力，由此可以讓他們可以從容應(yīng)對各種不同的環(huán)境。2.2交際教學(xué)法強調(diào)教學(xué)過程中的交際化。商務(wù)英語交際法教學(xué)目標(biāo)是提升學(xué)生的商務(wù)英語交際能力，不過只有實現(xiàn)商務(wù)英語教學(xué)過程中教學(xué)交際化，才能夠加深鞏固學(xué)生對英語交際的認(rèn)同，提升學(xué)生商務(wù)英語交際能力。
2.3交際教學(xué)法強調(diào)詞語單位學(xué)習(xí)。詞語是句子的組成部分，在交際法中，教師可以選擇一些特征的詞匯進行著重體現(xiàn)，鞏固學(xué)生對詞語的印象，防止在應(yīng)用過程中出現(xiàn)交際語法錯誤。
2.4交際教學(xué)法不刻意糾正學(xué)生的語言錯誤。語言交際屬于一種靈活的溝通方式，當(dāng)學(xué)生們出現(xiàn)了語言錯誤時，教師并不會進行刻意的糾正，以免造成學(xué)生現(xiàn)出緊張情緒，鼓舞學(xué)生進行反復(fù)練習(xí)，多交流，讓學(xué)生在整個過程中去發(fā)現(xiàn)自己的錯誤，主動改正。
3.高職交際法在高職高專商務(wù)英語教學(xué)中的應(yīng)用
3.1明確主體和關(guān)鍵
要想使高職高專學(xué)生能夠適應(yīng)將來工作的需要，就要使他們能夠運用相應(yīng)的語言進行有效溝通，充分發(fā)揮各自的專業(yè)所長。在實際教學(xué)過程中，應(yīng)該確立學(xué)生的主體地位以及教師的關(guān)鍵作用，研討學(xué)生在未來使用英語的交際活動，以及在活動中涉及到的語言功能和語言形式。
3.2強調(diào)整體性
商務(wù)英語并非將專門詞匯、術(shù)語進行堆砌，交際化必須要通過課堂教學(xué)才能夠?qū)崿F(xiàn)，從而讓學(xué)生在過程中得到知識，提高學(xué)生語言的完整性，使聽、說、讀、寫四種技能的培養(yǎng)合理的結(jié)合。商務(wù)英語教師應(yīng)該將教學(xué)的重點放在程序描述、學(xué)習(xí)使用流程用語、反復(fù)總結(jié)上。再進行大量的練習(xí)進行輔助，更多的為學(xué)生提供一些創(chuàng)造性的練習(xí)活動，從而讓達到“我參與，我會學(xué)習(xí)”的目的。
3.3培養(yǎng)學(xué)生的跨文化交際意識
不同國家有著不同的社會文化背景和風(fēng)俗習(xí)慣，因此交際者的自身特征也有著很大的差異，如果在交際過程中，交際員沒有意識到文化差異，那么很空間出現(xiàn)交際失誤，也就是語用失誤。所以，必須要注重高職高專學(xué)生跨文化交際意識的培養(yǎng)。
4.結(jié)語
摘要:計算機網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展給電子商務(wù)的推廣和普及創(chuàng)造了無限廣闊的技術(shù)空間，也使得電子商務(wù)在信息產(chǎn)業(yè)中的比重不斷上升。電子商務(wù)不但改變著商業(yè)交易的傳統(tǒng)模式，也改變著人們的交易習(xí)慣和思維方式。然而，電子商務(wù)中的信用缺失問題成為制約其發(fā)展的瓶頸。本文旨在探討電子商務(wù)中信用缺失的原因，并提出應(yīng)對策略，以求拋磚引玉，與同仁共同探討這一新生事物的未來。
關(guān)鍵詞：電子商務(wù)信用缺失應(yīng)對策略
一、電子商務(wù)中信用的重要性
電子商務(wù)即在網(wǎng)上開展的以信息技術(shù)為基礎(chǔ)的商務(wù)活動，是指利用計算機技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和遠程通信技術(shù)，實現(xiàn)整個商務(wù)過程中的電子化、數(shù)字化和網(wǎng)絡(luò)化，包括生產(chǎn)、流通、交換、分配和消費各環(huán)節(jié)所有活動的電子信息化處理。它的核心是使現(xiàn)代計算機通訊技術(shù)，尤其是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動，提高企業(yè)生產(chǎn)效益、降低經(jīng)營成本、優(yōu)化資源配置，從而大幅度地提升傳統(tǒng)商務(wù)水平，實現(xiàn)社會財富的最大化。
信用是整個商務(wù)體系的命脈，一切商業(yè)活動都是在信用的基礎(chǔ)上展開的。因此，在電子商務(wù)發(fā)展中，社會信用體系的建立健全是必不可少的條件之一。
電子商務(wù)本質(zhì)上是信用經(jīng)濟,信用交易已成為企業(yè)爭取客戶,擴大銷售額和經(jīng)營規(guī)模的最有效手段。電子商務(wù)作為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的一種，信用問題也必將成為關(guān)系其成敗的關(guān)鍵問題。
二、當(dāng)今我國電子商務(wù)中的信用現(xiàn)狀
當(dāng)前，在我國社會各大領(lǐng)域信用缺失現(xiàn)象十分普遍，假冒偽劣產(chǎn)品充斥市場，合同違約、商業(yè)欺詐隨處可見，三角債、拖欠款和銀行不良債權(quán)反復(fù)出現(xiàn)，各種經(jīng)濟犯罪連年增加日趨嚴(yán)重，處于新興地位的電子商務(wù)也不例外。而且，由于電子商務(wù)本身的特點，信用問題顯得尤為突出。
電子商務(wù)作為一種虛擬經(jīng)濟、非接觸經(jīng)濟，如果沒有完善的信用體系作保證，其生存和發(fā)展都將十分困難，個人和企業(yè)的交易風(fēng)險都將大大提高。由于網(wǎng)絡(luò)信息本身具有虛擬性和流動性，其格式和媒體可以分離，參與電子商務(wù)的主體的誠信問題使得電子商務(wù)信息的真實性與安全性難以保障。因此電子商務(wù)與傳統(tǒng)的交易相比對信用的要求更高，要發(fā)展電子商務(wù)必須先加強信用建設(shè)。
目前，我國仍處在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型期，市場還很不成熟，社會信用體系很不健全，市場經(jīng)濟體系與市場機制還不規(guī)范、不完善，還沒有建立完善的信用體系制度。從電子商務(wù)的流程看：信息、交易、支付、物流等每個環(huán)節(jié)都存在信用風(fēng)險，每個交易對象也有信用風(fēng)險存在。然而，在看到國外發(fā)達國家從電子商務(wù)的經(jīng)營方面獲得超額利潤的同時,我國盲目照搬國外電子商務(wù),卻未考慮到本國的實際國情,未考慮到我國信用體系的現(xiàn)狀，以至于出現(xiàn)許多阻礙,電子商務(wù)活動在很多情況下無法順暢運行。
三、導(dǎo)致我國電子商務(wù)中信用缺失的原因
從思想和社會層面上來說，我國經(jīng)濟是由計劃經(jīng)濟脫胎而來的，社會信用經(jīng)濟發(fā)育較晚，市場信用交易不發(fā)達，社會普遍缺乏現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下的信用意識和信用道德規(guī)范。現(xiàn)實社會中，假冒偽劣商品肆虐、虛假廣告泛濫、信用卡詐騙等誠信問題每天屢見不鮮，幾乎成了普遍現(xiàn)象；而電子商務(wù)作為不見面的交易模式，更難得到消費者的認(rèn)同，“無商不奸”的觀念在人們的思想中根深蒂固，企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與消費者、人與人之間防范多于信任，都是電子商務(wù)發(fā)展的心理障礙。
從制度層面上來說，我國關(guān)于社會信用領(lǐng)域的研究和實踐經(jīng)過十幾年的發(fā)展，已經(jīng)形成了一批從事信用評價、信用擔(dān)保等業(yè)務(wù)的信用服務(wù)機構(gòu)，一些部門和地方政府也在不同程度上對信用體系建設(shè)進行了探索。但總的來說，目前我國社會信用體系建設(shè)還處在起步階段。我國信用系統(tǒng)始終滯后于電子商務(wù)的發(fā)展步伐，還未建立起健全的誠信管理體系，缺乏有效的失信、違規(guī)行為監(jiān)督懲罰機制，市場化運作模式雖已初露端倪，但運作存在不規(guī)范現(xiàn)象，未形成有效的行政管理機制，行業(yè)自律尚未形成，因此嚴(yán)重影響了電子商務(wù)的正常發(fā)展。到目前為止，我國制定的與電子商務(wù)有關(guān)的法律法規(guī)很少。雖然我國在2005年4月頒布了《中華人民共和國電子簽名法》，中國人民銀行也于2005年10月頒布了《電子支付指引（第一號）》，但相對于我國電子商務(wù)發(fā)展的迅猛勢頭來說，這些法律法規(guī)只是杯水車薪。缺乏足夠的明確的法律法規(guī)的約束和規(guī)范，失信成本大大降低，從而在無形中加大了電子商務(wù)活動的風(fēng)險。
從技術(shù)層面上來說，電子商務(wù)是基于網(wǎng)絡(luò)平臺建立和運行的。由于網(wǎng)絡(luò)本身的特點，在電子商務(wù)過程中的各種風(fēng)險也遠遠大于傳統(tǒng)商業(yè)活動。
四、對我國電子商務(wù)中信用缺失的應(yīng)對策略
由于以上的原因，我國電子商務(wù)中的信用缺失現(xiàn)象已成為制約我國電子商務(wù)發(fā)展的瓶頸。為解決這些問題，以下一些策略可作為參考：
第一，加強誠信宣傳的力度，樹立整個民族的誠信傳統(tǒng)和信用消費習(xí)慣，培養(yǎng)整個社會的信用風(fēng)尚的建立。社會信用是社會文明進步的重要標(biāo)志。
第二，加快整個社會信用體制的建立，完善與之相關(guān)的各項法律規(guī)章制度。市場經(jīng)濟是一種信用經(jīng)濟，一種法制經(jīng)濟。作為市場經(jīng)濟的新成員，電子商務(wù)更需要盡快出臺與之相配套的各項法律法規(guī)。
第三，建立和完善企業(yè)和個人的信用評價與監(jiān)管機制，建立信用獎懲制度，加大失信風(fēng)險。買家和賣家之間的相互評價，可以營造一個良好的信用體系，而且會帶來更活躍的用戶和更多的交易。
第四，加強網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)的開發(fā)和應(yīng)用。信用體系中的信息安全技術(shù)是相當(dāng)重要的，網(wǎng)絡(luò)信用安全已成為制約網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟發(fā)展的重要因素。
五、結(jié)語
中國的電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)方興未艾，我們對這一新生事物在促進商務(wù)往來和提高交易效率方面的作用毫不懷疑。然而，信用缺失的問題已漸漸凸顯，逐漸成為制約電子商務(wù)發(fā)展的重要障礙。只有在社會傳統(tǒng)、制度體系和網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)等各個層面上建立起一個適用于整個社會的信用體系結(jié)構(gòu)和完善的電子商務(wù)平臺,才能真正發(fā)揮電子商務(wù)的潛能,推動電子商務(wù)的迅猛發(fā)展。當(dāng)然，一個完善的信用體系的建立任重而道遠，需要全社會的參與、支持和共同努力！
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